Титул 1. О тех, кто может составлять завещание, и каким образом составляются завещания

1. Модестин во 2-й книге «Пандектов». Завещание является закон­ным выражением нашего волеизъявления, когда кто-то желает, чтобы нечто было сделано после его смерти.

2. Лабеон в 1-й книге «Посмертно изданных» в сокращении Яво-лена. В момент составления завещания требуется наличие у завещателя здравого рассудка, а не телесного здоровья.

3. Папиниан в 14-й книге «Вопросов». Составление завещания от­носится не к частному, а к публичному праву.

4. Гай во 2-й книге «Институций». Если мы хотим узнать, имеет ли силу завещание, то сперва следует обратить внимание на то, обладал ли составивший завещание соответствующей правоспособностью, а затем, в случае если обладал, исследовать, было ли завещано в соответствии с правилами цивильного права.

5. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к Сабину». Рассмотрим, с какого возраста мужчины и женщины имеют право составлять за­вещание. Правильно будет полагать, что мужчинам следует ожидать 14-летия, а женщинам - достижения 12 (лет)^>2. В то же время следует ли для составления завещания ждать, пока не истечет чей-то 14-й год, или достаточно его достичь? Представь, что некто, рожденный в ян­варские календы, составил завещание в самый день сврего 14-летия, -будет ли иметь силу такое завещание? Я полагаю, что будет. Более того, я полагаю, что даже если он составил завещание накануне ка­ленд после 6-го часа ночи³, то в этом случае оно получит силу: в са­мом деле, ведь очевидно, что 14 лет уже исполнилось, как полагает и Марциан.

6. Гай в 17-й книге ((Комментариев к провинциальному эдикту». Находящийся под отцовской властью не имеет права составления за­вещания, более того, даже в случае, если отец ему и позволит, он все равно не сможет завещать в соответствии с правом.

§ 1. Глухой, а также и немой не имеют права составлять завещание, в то же время в случае если кто-то после составления завещания стал немым либо глухим в результате болезни либо по какой-либо другой причине, то завещание тем не менее остается действительным.

¹ =Bas.35.1; ср. lust. Inst. H.10.I2; С. 6.22; 623 (примеч. ред.).

² Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

³ То есть после полуночи (примеч. ред.).КНИГА ДВАДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 23

7. Эмилий Макр в 1-й книге «Комментариев к закону о пятипро­центном налоге на наследство». Если немой либо глухой получил разреше­ние составлять завещание от принцепса, то в этом случае оно имеет силу.

8. Гай в 17-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». За­вещание находящегося у врагов (в плену), там составленное, не имеет силы даже в случае, если он вернется (из плена).

§ 1. Для изгнанного из отечества не имеет силы ни составленное ранее завещание, ни то, которое он составит в будущем. Также то имущество, которое он имел в то время, когда был осужден, будет конфисковано либо, в случае если окажется невыгодным, уступается кредиторам.

§ 2. В таком же положении находят­ся депортированные на острова.

§ 3. В то же время сосланные на острова, а также и те, кому запрещено появляться в Италии и в своей провинции, сохраняют право составления завещания.

§ 4. В то же время те, кто был приговорен к пребыванию в оковах, растерзанию дикими зверями либо к рудникам, утрачивают свободу, а их имущество подлежит конфискации, из чего следует, что они утрачивают право составления завещания.

9. Ульпиан в 45-й книге «Комментариев к эдикту». В случае если обвиненный умер под стражей, не будучи осужден, то его завещание имеет силу.

10. Павел в 3-й книге «Сентенций». Лишившийся руки имеет право составлять завещание, несмотря на то, что не может писать.

11. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к Сабину». Заложники не имеют права составлять завещание, если им это не разрешено.

12. Юлиан в 42-й книге «Дигест». По Корнелиеву закону⁴ под­тверждаются завещания лиц, умерших в плену, так, как будто соста­вившие их не попадали в плен к неприятелю, и (право оставлять) на­следство, таким образом, принадлежит любому из них. По этой причи­не и раб, которого назначил наследником умерший в плену, получит свободу, а также и наследство, хочет он того или не хочет, несмотря на то, что его вряд ли можно назвать собственно необходимым наследни­ком. В самом деле, ведь таким же образом и сын умершего в плену про­тив воли обременяется наследством, несмотря на то, что не имеет права быть назван своим наследником тот, кто не был во власти умершего.

13. Марцианв 4-йкниге «Институций». Захваченные разбойниками, освободившись, могут составлять завещание.

§ 1. Также имеют право составлять завещание исполнявшие посольские обязанности у чужезем­цев.

§ 2. Если некто был приговорен к смертной казни и подал апелля­цию, а в течение того времени, пока она рассматривалась, составил за­вещание и с этим умер, то в этом случае его завещание имеет силу.

⁴ Lex Cornelia de captivis (ок. 80 г. до н.э.) провозгласил завещание римского гражда­нина, умершего в плену, действительным, как если бы он умер свободным (fictio legis Corneliae). Из этого юристы заключали, что все его правоотношения следует рас­сматривать, как если бы он умер в момент пленения (примеч. ред.).КНИГА ДВАДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 25

14. Павел во 2-й книге «Правил». В случае если получивший по за­вещанию господина свободу не знает о смерти господина, а также о том, что он получает наследство, то ему самому не позволено состав­лять завещание, пусть бы даже он и являлся уже отцом семейства и полноправным, - в самом деле, ведь тот, кто находится в неведении относительно своего статуса, не может отдавать определенные завеща­тельные распоряжения.

15. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Сомневаю­щиеся либо заблуждающиеся насчет своего статуса не имеют права со­ставлять завещание, согласно рескрипту божественного Пия.

16. Помпоний в единственной книге «Правил». Говорится, что и сын, находящийся под властью отца, и чужой раб, и постум⁵, и глухой имеют завещательную правоспособность: ^<в самом деле, ведь, несмотря на то, что они не могут составлять завещания, они в то же время имеют право приобретать посредством завещания себе либо другим*⁶.

§ 1. Марцелл отмечает, безумный также имеет завещательную право­способность, несмотря на то, что он не может составлять завещание. А завещательной правоспособностью он обладает потому, что имеет право получать по легату либо фидеикомиссу: ведь также находящимся в здравом уме и несведущим даются личные иски.

17⁷. Павел в 3-й книге «Сентенций». В то время, пока кто-то лишен разума вследствие телесного недуга, он не может составлять завещание.

18. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кому по закону запрещено распоряжаться имуществом, не может составлять завещание, а если составил, то в этом случае оно в силу самого права признается недействительным. В то же время завещание, имевшееся до наложения запрета, будет иметь силу. По этой причине справедливо, чтобы не имеющий завещательной правоспособности не мог привле­каться к составлению завещания и в качестве свидетеля.

§ 1. Если кто-то осужден за порочащие стихи, то он согласно сенатусконсульту не мо­жет прибегать к помощи свидетелей и лишается права быть свидетелем, и соответственно не может ни составлять завещание, ни быть привле­ченным к его составлению (в качестве свидетеля).

19. Модестин в 5-й книге «Пандектов». Если сын, находящийся под властью отца, либо несовершеннолетний¹, либо раб составил и подписал таблички завещания, то в этом случае по ним не может быть дано владение имуществом, пусть бы даже сын, находящийся под вла­стью отца, умер уже полноправным, несовершеннолетний - взрослым,

⁵ Postumi - дети, родившиеся после смерти отца (примеч. ред.).

'Согласно К. Феррини, интерполяция Юстиниана. Вся преамбула почти идентична фрагменту из Институций Юстиниана (II. 19.4) (примеч. ред.).

⁷ = Paul. Sent. III. 4a. 11 (примеч. ред.).

⁸ Находящийся под опекой.КНИГА ДВАДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 27

а раб - свободным: потому что являются недействительными таблички завещания, составленные лицом, не имевшим правоспособности со­ставлять завещание.

20. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». "Назначен­ный наследником по завещанию не имеет права выступать свидете­лем по тому же завещанию. Иначе обстоит дело с легатариями и с теми, кто назначен опекунами, - в самом деле, ведь они^>9 имеют пра­во привлекаться в качестве свидетелей, если им не помешает что-либо другое: в случае, если, например, они являются несовершеннолетними и находятся под властью лица, оставившего завещание.

§ 1. Сказан­ное насчет власти относится не только к детям, находящимся под вла­стью, но и к лицу, выкупленному у врагов: несмотря на то, что он и не должен считаться рабом, его все же кто-то содержал в оковах, пока не был заплачен выкуп.

§ 2. С другой стороны, можно спросить, име­ет ли право привлекаться к составлению завещания в качестве свиде­теля отец того, кто имеет право завещать из своего воинского пеку­лия¹⁰. Марцелл в 10-й книге дигест пишет, что имеет. Следовательно, сможет и брат.

§ 3. Все сказанное нами по поводу завещания, насчет запрета завещаний для находящихся под властью, применяй ко всем случаям завещаний, связанных с ведением дел, включающих приобре­тение.

§ 4. Безумный не может привлекаться в качестве свидетеля, по­ка его ум помрачен, однако если у него случаются моменты просвет­ления, то в это время его можно привлекать. Также и завещание, ко­торое он закончил (составлять) до того, как сошел с ума, имеет силу, и на его основании истребуется владение имуществом.

§ 5. Обвинен­ного по закону о вымогательстве, я полагаю, можно допускать к со­ставлению завещания, несмотря на то, что ему запрещено свидетель­ствовать в суде.

§ 6. Женщина свидетельствовать по поводу завеща­ния не могла. Впрочем, аргументом в пользу того, что женщина име­ет право выступать свидетелем, является закон Юлия о прелюбодея­ниях, который запрещает, чтобы обвиненная в прелюбодеянии представлялась в качестве свидетельницы либо давала свидетель­ские показания.

§ 7. Справедливо также, что и раб не имеет права быть допущенным к формальной процедуре (дачи свидетельских по­казаний), так как он не признается стороной ни в цивильном праве, ни в преторском эдикте.

§ 8. И древние полагали, что те, кто при­влекается для формальностей при составлении завещания, должны твердо настоять на исполнении последней воли (лица, оставившего завещание).

§ 9. В то же время мы не требуем знания языка: по той причине, что так предписал божественный Марк в рескрипте Ди-дию Юлиану по поводу свидетеля, не знающего латинского языка:

⁹ Согласно К. Феррини, интерполяция Юстиниана. Ср. lust Inst. H. 10.10 (примеч. ред.).

¹⁰ О воинском пекулии см. D.49.17; lust. Inst. И.12рг. (примеч. ред.).КНИГА ДВАДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 29

ведь достаточно, даже, чтобы он просто понимал, к какому делу его привлекают.

§ 10. В то же время, если свидетели привлечены к этому против своей воли, то следует считать, что завещание не имеет силы.

21. Он же во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Завещатель должен объявлять свою волю публично, так, чтобы наследники могли слышать. Следовательно, завещатель имеет право объявить свою волю наследникам либо устно, либо в письменной форме, однако если в уст­ной (форме), то должен сделать это публично. Что значит публично? Не обязательно в общественном месте, но так, чтобы он мог быть услы­шан, однако услышан не всеми, а свидетелями. Если же свидетелей ока­жется много, то в этом случае достаточно, чтобы из них слышало необ­ходимое количество.

§ 1. Если после того, как завещание было сделано, понадобилось что-то изменить, то в этом случае следует переделывать все полностью. Спрашивается: имеет ли право тот, кто неясно высказал либо написал свою волю в завещании, внести разъяснения после совер­шения всех необходимых формальностей? Например, в случае, если он отказал Стиха, в то время как у него их было несколько, не объявив, кого имеет в виду, либо отказал Тицию, имея много друзей Тициев; либо ошибся при указании номена, преномена либо когномена¹¹, несмотря на то, что не ошибся насчет личности, - имеет ли он право потом объя­вить, кого имел в виду? Я полагаю, что имеет право, так как он ничего не прибавляет в данном случае, а только обозначает уже данное. В то же время правильно ли он поступит, если сделает впоследствии допол­нение к легату, устно либо письменно, насчет (отказанной) суммы либо имени легатария, которого не вписал, либо насчет качества денег? Я думаю, что количество денег также можно добавлять впоследствии по той причине, что, даже если оно не было добавлено, полагалось во вся­ком случае сделать предположение по поводу того, что он оставил, либо из сходных (по содержанию) записей, либо на основании обыкновения отца семейства либо обычаев (данной) местности.

§ 2. Представляется, что в завещаниях, по которым должны иметься свидетели для того, что­бы завещание состоялось, случайно собранные лица не являются подхо­дящими для свидетельствования. Это следует понимать так, что, если их собрали или вызвали по другому делу и в то же время перед свидетельст-вованием их известили, что их привлекают по поводу завещания, они могут надлежащим образом исполнить роль свидетелей.

§ 3. Документ должен свидетельствоваться без перерыва. При этом никакой другой акт не имеет права примешиваться к завещанию, потому что если он имеет какое-либо отношение к завещанию, то в этом случае оно не теряет силы.

¹' В Древнем Риме имена у мужчин состояли из трех частей: номена (родового имени), преномена (личного имени) и когномена (прозвища отдельно взятого семейства в рам­ках рода). Например, Марк Туллий Цицерон, где «Марк» - личное имя, или преномен, «Туллий» - имя рода, «Цицерон» - семейное прозвище, или когномен (примеч. ред.).КНИГА ДВАДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, I 31

22. Он же в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Мы можем вме­сте входить в число свидетелей, например я и отец и еще многие, нахо­дящиеся под его властью.

§ 1. Юридический статус свидетелей мы должны рассматривать на тот момент, когда они запечатывают (заве­щание), а не во время смерти, следовательно, если в момент запечаты­вания он (статус) был таким, что их можно было привлекать (в качест­ве свидетелей), то не будет никакого вреда, если с ними что-то случится впоследствии.

§ 2. Если я получу перстень для запечатывания от самого завещателя и запечатаю, то в этом случае завещание имеет силу, как если бы я запечатал его чужим (перстнем).

§ 3. В случае если завещатель изменил печати, то завещание следует считать незапечатанным.

§ 4. Если кто-нибудь из свидетелей не подписал своего имени, несмотря на то, что запечатал, то в этом случае дело обстоит так, как будто он не имел права свидетельствовать; то же самое мы скажем в случае, если он, как многие делают, себя вписал, но не запечатал.

§ 5. Привлекают ли нас для того, чтобы оттиснуть печать именно перстнем, либо же можно, в случае если нет перстня, оттискивать чем-нибудь другим? В самом деле, ведь люди запечатывают по-разному. Правильнее будет полагать, что печать можно оттискивать только перстнем, в то же вре­мя пока он не утратит характера¹².

§ 6. Без всякого сомнения, завещание может быть опечатано даже ночью.

§ 7. Опечатанные таблички должны быть признаны также в случае, если печати оттиснуты на холщовом платке, в который завернуты таблички.

23. Он же в 4-й книге «Обсуждений». Если завещание, которое распечатал завещатель, будет вновь опечатано печатями семи свидете­лей, то в этом случае оно не будет считаться несовершенным, а будет иметь силу как по цивильному, так и по преторскому праву.

24". Флорентин в 10-й книге «Институций». Некоторые могут со­ставить одно завещание в нескольких экземплярах, и это иногда ока­зывается необходимым, например в случае, если какому-нибудь лицу вдруг придется отправиться в плавание и он захочет и забрать с собой, и оставить документ, выражающий его волю.

25. Яволен в 5-й книге «Посмертно изданных» Лабеона. Если тот, кто составляет завещание, после того, как назвал первоочередных на­следников, онемеет, не успев указать следующих, то в этом случае (сле­дует считать, что) он скорее начал составлять завещание, а не составил. Так отвечал Сервий, о чем пишет Вар в 1-й книге дигест. Таким обра­зом, первоочередных наследников по этому завещанию не будет. Лабе-он впоследствии полагал, что это правильно, в случае если было из­вестно, что составлявший завещание хотел назвать несколько наслед­ников. И я не думаю, что Сервий полагал иначе.

¹² То есть пока изображение на печати будет различимо. ¹¹ Ср. lust. Inst. II. 10.13 (примеч. рея.). КНИГА ДВАДЦАТЬ ВОСЬМАЯ, II 33

26. Гаи в 22-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если законом установлено, что кто-то не имеет права составлять заве­щание, то это означает, что его завещание не признается и ему, как по­лагают некоторые, даже не позволено свидетельствовать при составле­нии завещания¹⁴.

27. Цемьс в 15-й книге «Дигесг». Домиций Лабеон приветствует своего Цельса. Я спрашиваю: входит ли в число свидетелей тот, кото­рый, будучи вызван для написания завещания, написав таблички, их еще и опечатал? Ювенций Цельс приветствует своего Лабеона. Я не понимаю, насчет чего ты со мной советовался, либо просто твой запрос настолько глуп: более чем смешно сомневаться в том, правомерно ли кто-либо включается в число свидетелей, поскольку он же и написал таблички завещания.

28. Модесгин в 9-й книге «Правил». Не запрещено, чтобы раб, пусть даже чужой, с разрешения завещателя подписал завещание.

29. Павел в 14-й книге «Ответов». От письменной записи, которая готовилась для составления завещания, в случае если завещание со­ставлено не на основании права, нельзя требовать того, что содержится в словах фидеикомиссора.

§ 1. Из слов, добавляемых к письменной за­писи отца семейства: «Я хочу, чтобы это волеизъявление в любом слу­чае имело силу», видно, что он хотел, чтобы оставленное им непремен­но имело силу, даже в случае, если он умрет, не оставив завещания.

30. Он же в 3-й книге «Сентенций». Каждого отдельного свидете­ля, привлекаемого к составлению завещания, следует отмечать по по­черку, кто он и чье завещание свидетель подписал.

31". Он же в 5-й книге «Сентенций». Имущество того, кто хвастал­ся, что сделает своим наследником императора, не может быть отобра­но в фиск.