Общие принципы создания корпоративных актов

Корпоративные нормы будут эффективными лишь тогда, когда

в их основе будут лежать не только вышеуказанные положения, но

и принципы, на которых держится вся правовая система.

Справедливость и свобода декларируются в наиболее важных

нормативных правовых документах, включая международные, а

затем получают развитие и детализацию в других законодательных

предписаниях. Эти два начала должны незримо пронизывать и все

корпоративные акты.

К числу принципов, на которых основано построение корпора-

тивных норм, относятся следующие.

Принцип демократизма в формировании корпоративных норм,

т. е. наиболее полный учет интересов всех членов коллектива кор-

порации.

Принятие корпоративных норм общим собранием коллектива

предприятия позволяет, как правило, претворить этот принцип в

жизнь. Хотя и здесь не исключены промахи. Иногда случается, что

коллектив работников принимает решения, не имея полной ин-

формации о положении дел, а то и пользуясь искаженными сведе-

ниями о последствиях данного решения. Бывает, что коллектив

предварительно подвергается обработке со стороны предпринима-

теля, профсоюзных органов и других заинтересованных лиц, орга-

нов и организаций. Поэтому решение внешне, возможно, и будет

выглядеть демократичным, но по сути ничего общего с истинной

демократией иметь не будет.

Еще больше проблем с реализацией этого принципа на практи-

ке возникает, когда корпоративные нормы принимаются управ-

ленческими органами предприятия (коллективными или едино-

личными). Среди руководителей нередко находились «смельча-

ки», бравшие на себя решение принципиальных вопросов,

которые затрагивают судьбу многих и многих работников (напри-

мер, вопрос о приватизации, хотя по закону выяснение мнения

работников коллектива является непременным условием привати-

зации). Не всегда у коллектива имеются юридические средства,

Особенная часть

Глава 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 277 Специальные принципы принятия корпоративных актов Специальные принципы многочисленны и касаются различ- ных аспектов деятельности корпорации. Остановимся на главных из них. Презумпция (принцип) компетентности корпорации на регулиро- вание любых корпоративных вопросов путем создания корпора- тивных нормативных актов. Вряд ли стоит писать в корпорации нормативный акт на каждое мелкое действие. Есть вопросы, кото- рые вполне решаемы в оперативном порядке, т. е. менеджеры да- ют конкретные указания работникам. Но если приходит понима- ние того, что на выдачу этих конкретных указаний (часто одно- типных) тратится слишком много управленческой энергии, лучше создать нормативный акт для всех участников корпорации. По ка- ким вопросам издавать корпоративные нормативные акты, реша- ют органы управления корпорации, выявившие в этом необходи- мость в процессе осуществления ее работы. Принцип иерархии корпоративных нормативных актов относится к принципам, пронизывающим всю социальную материю. Право- вая материя в этом плане не составляет исключения. Вот почему этот принцип должен неукоснительно действовать не тольков сфере законодательного, но и в сфере корпоративного регулиро- вания. В сфере корпоративного правового регулирования иерархия ус- танавливается по двум критериям: 1) по предмету регулирования. Здесь преимущество по сравне- нию с другими корпоративными актами всегда имеет основной корпоративный нормативный акт: устав корпорации. Это своего рода конституция корпорации. Главенство устава вытекает из то- го, что в нем упорядочиваются принципиальные вопросы жизни корпорации и то, как они урегулированы, должно приниматься за аксиому и незыблемую основу при последующем решении более детальных вопросов деятельности корпораций в других корпора- тивных актах; 2) субъекту правотворчества. Преимущество устава перед всеми другими корпоративными актами обусловлено тем, что он прини- мается самым авторитетным субъектом корпоративного право- творчества — общим собранием участников корпорации, как го- ворится, совокупным умом заинтересованных в успешной работе корпорации людей, принявших на себя материальный риск, пусть и в пределах определенной доли.

Принцип законности выражается и в требовании непротиворе-

чивости самих корпоративных актов друг другу. Между ними так-

же должна быть иерархическая субординация в зависимости от

юридической силы. Большей юридической силой обладают нор-

мы объединения, затем — предприятия и, наконец, структурных

единиц (бригад, отделов). Юридическая сила зависит и от субъек-

та, принявшего корпоративный акт. Исходя из этого корпоратив-

ные акты по мере возрастания их юридической силы располагают-

ся в такой последовательности:

— принятые в порядке единоначалия директором (президентом

корпорации);

— принятые советом директоров;

— принятые общим собранием коллектива акционеров либо

трудового коллектива по вопросам, относящимся к их компетен-

ции.

Если рассматривать корпоративные акты с точки зрения вре-

меннбй соподчиненности, то при равной юридической силе и

одинаковом предмете ведения или вопроса, ими регулируемого,

следует применять те, которые изданы позднее. Более поздний акт

отменяет акты, изданные ранее.

Принцип научности, т. е. глубокая и всесторонняя проработка

содержания нормативных актов. Научная обоснованность кон-

кретных актов, принимаемых в процессе предпринимательской

деятельности, в значительной мере зависит от уровня предпри-

ятия. Если сравнить завод «Уралмаш», имеющий целую сеть науч-

ных отделов, высшее техническое учебное заведение и небольшой

магазин, становится ясно, что претворить в жизнь принцип науч-

ности при принятии корпоративных актов под силу далеко не

всем организациям. В этом отношении большое значение имеет

не только уровень, но и величина предприятия. Но главную роль в

обеспечении научной обоснованности корпоративных норм игра-

ют все же квалификация работников, уровень их образования, ин-

формированности о достижениях науки, способность их воспри-

нять. Речь идет как о менеджерах, готовящих проекты корпора-

тивных актов, так и о персонале корпорации, которые эти

корпоративные нормативные решения претворяют в жизнь.

Говоря о выполнении принципа научности, нельзя не отметить

значение финансов: их наличие в необходимых случаях всегда по-

зволит воспользоваться услугами независимых консультантов,

экспертов, если будет обнаружен в корпорации недостаток собст-

венных интеллектуальных сил.

Глава 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 279   Схема 8.1. Строение акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью) Поэтому наряду с заботой о прибыльности корпорации в целом они весьма заинтересованы и в ежемесячном вознаграждении. Наемные работники склонны думать прежде всего об увеличе- нии ежемесячно выплачиваемой заработной платы, будущее кор- порации их волнует в меньшей степени. Важно, чтобы эти разноплановые интересы гармонично соче- тались. В противном случае либо наемные работники, недоволь- ные своей низкой заработной платой, будут работать неэффектив- но, а то и устроят забастовку, либо менеджеры не будут стремиться к достижению нужного результата в работе корпорации, вследст- вие чего акции начнут падать в цене. Корпоративные акты не должны создавать обязанности в отно- шении третьих лиц. Это правило абсолютное. Однако в некоторых корпоративных актах можно увидеть примеры обратного свойст- ва: например, устанавливается правило, что все споры с контр- агентами будут рассматриваться только по соглашению сторон. Но как быть, если соглашения между сторонами не удается дос- тичь или одна из сторон продвигает именно свое решение и не идет на уступки? Третьи лица не должны принудительно исполнять положения, включенные в корпоративные акты — их статус не позволяет вли- ять на принятие корпоративных правил. Нет у них также возмож- ности изменить положения корпоративных актов, с которыми они не согласны. Да и оспаривание ими корпоративных положений в суде весьма проблематично. Таким образом, правило, согласно которому корпоративные акты регулируют отношения между пайщиками, а также между пайщиками и корпорацией в целом, является однозначным и ис- ключений не имеет.

Особенная часть

Устав компании — основной документ, регулирующий отно-

шения между пайщиками и компанией, а также пайщиков между

собой. Он закрепляет порядок распределения и передачи паев, из-

менения размера уставного капитала, совершения займов, прове-

дения собраний, голосования, назначения директоров, их право-

мочия, назначение аудита и ликвидации компании, ведения бух-

галтерских книг и др.

При расхождении между уставом и иными корпоративными

актами, без сомнения, преимущество должно отдаваться первому

документу.

Иерархия среди остальных корпоративных актов определяется

в основном по субъекту правотворчества: акты прямого волеизъ-

явления имеют большую юридическую силу, чем акты, принятые

представительными органами управления корпорации, и корпо-

ративные акты, принятые в порядке единоначалия. Среди послед-

них двух главенствуют, разумеется, акты представительных орга-

нов управления.

Рассмотрим принцип неотвратимости юридической ответст-

венности. Общепризнанно, что в корпоративных актах немного

императивных, жестких норм. Напротив, суть многих из них — по

крайней мере не сдерживать активность директоров, менеджеров

и работников. Однако даже с учетом этой благородной цели нель-

зя вводить в какой-либо корпоративный акт правила, предусмат-

ривающие освобождение любого должностного лица или наемно-

го работника от ответственности за допущенную небрежность, на-

рушение или неисполнение возложенных на них обязанностей,

злоупотребление доверием.

Корпоративные акты должны отражать баланс различных инте-

ресов участников корпорации. Акционерное общество — это слож-

ное образование, похожее на треугольник, в котором представле-

ны три стороны: акционеры, управляющие, наемные работники

(схема 8.1). У каждой из названных сторон свои задачи и инте-

ресы.

Давая свои финансовые средства на пользу предприятия, в де-

лах которого они решили принять участие, акционеры (вкладчи-

ки) ООО не рассчитывают расстаться с этими средствами навсе-

гда. Более того, они хотят приумножить их за счет прибыли, кото-

рую получит общество в случае успешной работы.

У менеджеров свой интерес — рост дивидендов на вложенные

ими в корпорацию средства. Это хорошо, но управленческая дея-

тельность — их профессия — требует ежедневной отдачи энергии.

!

Особенная часть

Корпоративные акты не должны нарушать чьи-либо права, в

противном случае корпорация должна возместить причиненные

убытки.

В некоторых корпорациях практикуется пожизненное назначение

директоров в наблюдательный совет, причем возможность такого на-

значения отражается в корпоративном нормативном акте, предусмат-

ривающем комплектование совета директоров. Обычно такой кон-

тракт заключается с лицами, в прошлом много сделавшими для корпо-

рации. Это своего рода дань или мера поощрения их за многолетний и

эффективный труд на благо корпорации. Определяется и вознаграж-

дение за данное членство в совете директоров. Но если в корпорации

будет принят новый корпоративный акт о наблюдательном совете, не

предусматривающий пожизненных директоров, это не значит, что

можно удалить из совета пожизненных директоров на покой без вы-

платы получаемого ими вознаграждения за членство. Оно по-прежне-

му должно выплачиваться.

Существует также принцип отсутствия обратной силы у корпо-

ративных нормативных актов, ухудшающих правовое положение

участников корпорации. Корпорация может изменить любой свой

корпоративный нормативный акт, если в том обнаружится необ-

ходимость. Однако это правило имеет не абсолютный, а относи-

тельный, точнее, ограниченный характер.

Член корпорации не будет связан изменениями корпоративных

актов (если, конечно, он не даст на них предварительное согласие

в письменной форме), совершенными после того, как он стал чле-

ном корпорации, когда:

1) от участника корпорации требуется внесение или подписка

на большее количество паев, чем он владел на день внесения из-

менений в корпоративный нормативный акт;

2) увеличивается объем обязательств участника на этот день по

внесению вкладов в паевой капитал корпорации или по каким-ли-

бо иным платежам в пользу компании.

Принцип запрета вносить изменения в корпоративные норматив-

ные акты действует, если они совершены недобросовестно или не

в интересах корпорации как целостного объединения.

Пока этот принцип для российского предпринимательства как

красная тряпка для быка. Он не освоен даже чисто интеллектуаль-

но. Подавляющему большинству не понятно, как можно связы-

вать руки предпринимателям, участникам корпорации, если они

Цит. по: Полковников Г. В. Английское право о компаниях. Закон и практика:

рискуют собственными деньгами. Категории «добросовестно» или

учеб. пособие. М, 2000. С. 61—62.

«недобросовестно» находятся в сфере морали. Но известно, что

I лава 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 281 бизнес и мораль плохо уживаются друг с другом. И даже если принцип, о котором идет речь, воспринимается предпринимате- лями интеллектуально, на практике он крайне редко соблюдается. Нецивилизованный бизнес (а именно так пока можно назвать бизнес в России) не приемлет ограничений. Между тем в развитых европейских странах, где законодательство все плотнее регулирует различные аспекты бизнеса, этот принцип косвенно закреплен в законе. Интерпретация его дается в судебных решениях. Так, по мнению одного из английских судей, «полномо- чия, предоставленные пайщикам, должны, как и любые другие пол- номочия, осуществляться при условии соблюдения общих принципов права и справедливости, которые применимы к любым полномочиям, предоставленным согласно решению большинства, но в то же время они должны осуществляться добросовестно и в интересах компании как целого»'. К числу полномочий, на которые распространяется это правило, и относится право изменять корпоративные нормативные акты. Корпоративные нормативные акты (или изменения, вносимые в них) автоматически не отменяют индивидуальных корпоративных актов, в частности условия ранее заключенных трудовых контрак- тов. Этот принцип направлен на реализацию такой универсальной ценности человеческого общества, как стабильность. Разве можно оценить положительно ситуацию, когда, заключив контракт на выполнение работы за определенное вознаграждение, работники в дальнейшем узнают, что заработная плата у них понижается ровно вдвое по той причине, что изменились критерии ее начисления, зафиксированные в новом корпоративном нормативном акте? В случае обжалования в суде работники найдут там поддержку. Дело в том, что в российском законодательстве есть множество механизмов, позволяющих сделать так, чтобы и управление кор- порацией было эффективным, и работники могли прогнозировать собственную жизнь. Никто, даже суд, не может вносить изменения в корпоративный нормативный акт, обнаруживший свою дефектность, кроме орга- на управления корпорации, его принявшего. Дефектными корпо- ративные нормативные акты могут быть по многим причинам: — несоответствие законодательству; — внутренняя противоречивость корпоративных актов;

I лава 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 283 го-либо условия, предусмотренного в уставе корпорации, право на дивиденды не возникает. Диспозиция — это часть правовой нормы, содержащая само пра- вило поведения. В приведенном примере диспозицией является правовое предписание, где говорится о праве на получение диви- дендов. Это положение, конечно, будет дополняться и другими, содержащимися в отдельных статьях и пунктах корпоративного нормативного акта, устанавливающего порядок определения раз- мера дивидендов.   Наличие множества поощрительных норм В целом анализ корпоративных актов показывает, что для обес- печения их эффективности чаще используются отнюдь не санкции, а меры поощрения. Именно наличие множества поощрительных норм отличает корпоративные акты. Это соответствует природе, сущности предпринимательской деятельности как деятельности, направленной на получение выгоды. Основным стимулом в реали- зации поощрительных норм выступает личный интерес, который на сегодняшний день оказывается более мощной силой, чем инте- рес коллективный, государственный, общественный. Многие кор- порации при установлении мер поощрения проявляют богатую фантазию. В других корпорациях склонны полагаться на законода- тельство, где формулируются меры поощрения универсального ха- рактера. Вряд ли стоит осуждать подобную позицию: потребности, интересы людей, занятых в различных корпорациях, довольно схо- жи. Причем, конечно, доминирующим является материальный ин- терес.   Конкретизированность регулирования Например, на современных предприятиях, во многих структур- ных подразделениях устанавливаются сложные технические при- способления для работы: телефоны со встроенным компьютером, ксероксы, факсы, компьютеры с модемами, CD, принтерами. Ко- нечно, работники проходят обучение для работы с ними. Тем не менее издание корпоративных актов, где ясно и конкретно излага- ются правила работы с техническими средствами, оказывается не лишним, если учесть, что убытки от ремонта техники бывают весьма значительными.

Особенная часть

— внешняя противоречивость, т. е. противоречивость корпора-

тивных актов между собой;

— несоответствие содержания корпоративного нормативного

акта принципу добросовестности;

— нарушение принципа соответствия положений корпоратив-

ных актов интересам корпорации в целом.

Во всех этих случаях действует правило: орган, принявший де-

фектный корпоративный нормативный акт, должен сам устранить

его дефекты.

Если это по каким-либо причинам не сделано, заинтересован-

ные лица могут обратиться в суд за отменой дефектного корпора-

тивного нормативного акта в целом либо отдельных его положе-

ний. Суд в этом случае издает решение о признании тех или иных

положений корпоративного нормативного акта недействительны-

ми. Если в связи с действием оспариваемого корпоративного нор-

мативного акта кому-либо причинены убытки, суд одновременно

возлагает обязанность на ответчика их возместить.