В отличие от защиты субъективных прав, потребность в которой возникает при нарушении субъективного права, меры охраны используются до нарушения, для предотвращения возможного нарушения.

Это превентивные меры, от успешного внедрения которых в правовую деятельность субъекта зависит достижение правовых целей, получение той пользы, ради которой субъект вступал в соответствующее правоотношение. Обеспечение режима соблюдения субъективных прав с помощью применения превентивных мер их охраны позволяет создавать комфортные условия для развития бизнеса, повышать инвестиционную привлекательность отечественной экономики.

 

Система мер охраны корпоративных прав

 

Меры охраны корпоративных прав могут быть подразделены на несколько уровней, на которых они создаются и внедряются.

Первый уровень мер охраны - меры, создаваемые государством и направленные на обеспечение правопорядка. К ним относятся как меры общего характера, такие как принятие нормативных правовых актов, обеспечивающих неприкосновенность собственности, личную неприкосновенность, так и меры специального характера, используемые для охраны прав исключительно в корпоративной сфере. К ним относятся:

- установление уголовной и административной ответственности за нарушение корпоративного законодательства (например, УК РФ установлена ответственность за фальсификацию решения общего собрания акционеров (участников) хозяйственного общества - ст. 185.5, за нарушение порядка учета прав на ценные бумаги - ст. 185.2, за злостное уклонение от раскрытия или предоставления информации, определенной законодательством о ценных бумагах, - ст. 185.1 и др.);

- определение оснований и порядка государственной регистрации отдельных юридических актов (создания юридического лица, изменения состава участников общества с ограниченной ответственностью), что создает большую правовую определенность прав субъектов, а значит, уменьшает вероятность их нарушения;

- создание и поддержание действенного механизма защиты корпоративных прав: организация системы судов, установление исключительной подведомственности корпоративных споров арбитражным судам <1>, жесткий контроль за соблюдением сроков осуществления правосудия, организация надлежащего исполнения судебных актов;

--------------------------------

<1> Подведомственность в данном случае понимается в узком смысле, как предметная компетенция судов, входящих в судебную систему Российской Федерации, в связи с которой определяются споры, подведомственные судам общей юрисдикции или арбитражным судам. Вместе с тем в соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 2015 г. N 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" предусматривается возможность арбитража корпоративных споров. Арбитражное соглашение в данном случае может быть помещено в устав организации (п. 7 ст. 7 Закона).

 

- применение системы мероприятий по обеспечению прав миноритариев;

- установление квалификационных требований к лицам, осуществляющим учет прав субъектов корпоративных правоотношений;

- установление повышенных требований к процедуре совершения сделок с акциями и долями;

- разработка и утверждение в установленном порядке типовых уставов для использования обществами с ограниченной ответственностью и др.

Среди всех перечисленных мер наибольшее значение имеет установление и надлежащее поддержание учета прав субъектов корпоративных правоотношений. Правильный учет, основанный на своевременном и точном отражении принадлежности корпоративных прав определенным лицам и их перехода от одних лиц к другим, является залогом надлежащего их осуществления. Не случайно большинство последних изменений законодательства в корпоративной сфере так или иначе связано с обеспечением такого учета. Достаточно вспомнить изменения в ГК РФ, Закон об АО, Закон об ООО, Закон о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, устанавливающие более жесткие требования к ведению реестра акционеров (п. 2 ст. 149 ГК РФ), расширяющие полномочия регистрирующего органа по проверке достоверности информации, содержащейся в представляемых документах (п. 4.2 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), увеличивающие число случаев, когда для внесения изменения в ЕГРЮЛ требуется нотариальное удостоверение сделки (п. 11 ст. 21 Закона об ООО), определяющие момент перехода доли в уставном капитале, который теперь в силу закона связан с надлежащим учетом (внесением записи в ЕГРЮЛ) (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Справедливо высказанное в юридической литературе мнение, согласно которому "фиксация прав на бездокументарные ценные бумаги является центральным юридическим фактом в цепочке юридических фактов, опосредующих переход права на бездокументарные ценные бумаги" <1>.

--------------------------------

<1> Лебедев К.К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг (материально- и процессуально-правовые аспекты разрешения споров, связанных с отчуждением бездокументарных ценных бумаг). М., 2007. С. 71.

 

Второй уровень мер охраны - меры, создаваемые сообществом предпринимателей, направленные на стимулирование предпринимателей к надлежащему ведению бизнеса:

- формирование положительного общественного отношения к предпринимательству, корпорациям через поддержание гражданских инициатив, связанных с позитивной ответственностью бизнеса; отрицательного общественного мнения по отношению к нарушителям корпоративных прав;

- установление практики внедрения положений Кодекса корпоративного управления в деятельность коммерческих корпораций, препятствующей нарушению прав акционеров (участников);

- принятие актов саморегулируемых организаций, направленных на стимулирование добросовестного поведения корпораций и членов органов управления по отношению к акционерам (участникам);

- обучение субъектов предпринимательской деятельности основам права и корпоративного управления;

- участие организаций сообщества предпринимателей в обсуждении проблем в сфере регулирования корпоративных отношений, проектов нормативных правовых актов и пр.

Третий уровень мер охраны - меры, создаваемые самими корпорациями и призванные упорядочивать деятельность организации по обеспечению режима соблюдения законности. К таким мерам относятся:

- разработка положений устава, максимально четко определяющих содержание прав участников корпорации, компетенции и порядка принятия решений органами корпорации;

- разработка, принятие и неуклонное соблюдение внутренних документов корпорации (положений об органах управления, о взаимодействии между ними, о порядке разрешения корпоративных конфликтов и пр.);

- надлежащий и последовательный учет выявленных корпоративных конфликтов и своевременное реагирование на них;

- создание структурных подразделений корпорации, разрешающих корпоративные конфликты, организация взаимодействия с существующими третейскими судами и создание третейских судов ad hoc.

Четвертый уровень мер охраны - договорные меры охраны прав, к которым относятся:

- включение условий, обеспечивающих надлежащее исполнение договорного обязательства в соглашениях об отчуждении акций или долей. Особое значение в этом смысле имеет использование заверений и гарантий (ст. 431.2 ГК РФ), в соответствии с которыми продавец доли или акции предоставляет определенные гарантии, на случай нарушения которых договором устанавливается ответственность или определяется сумма, выплачиваемая в возмещение возникших потерь, даже и не связанных с противоправным поведением (ст. 406.1 ГК РФ);

- использование механизма соглашения о предоставлении опциона при заключении договора об отчуждении доли или акции, позволяющего покупателю более тщательно исследовать приобретаемый им объект (ст. 429.2 ГК РФ) <1>;

--------------------------------

<1> Филиппова С.Ю., Шиткина И.С. Опцион на заключение договора для отчуждения акций (долей в уставном капитале) // Хозяйство и право. 2016. N 3.

 

- заключение корпоративных договоров, условия которых делают нарушение прав субъектов корпоративных отношений невыгодным за счет установления договорных неустоек.

Возможности применения мер охраны корпоративных прав на сегодня остаются, к сожалению, недооцененными. Можно рекомендовать юристам уделять больше внимания охране корпоративных прав, ведь таким образом можно избежать корпоративного конфликта, сэкономить время и средства, сберечь деловую репутацию коммерческой организации.

 

Сравнение мер охраны и мер защиты корпоративных прав

 

Можно назвать следующие различия мер охраны и мер защиты:

1) меры охраны применяются до нарушения права, для предотвращения нарушения, а меры защиты - после, для уменьшения негативных последствий нарушения или восстановления нарушенного права;

2) меры охраны адресованы неопределенному кругу лиц, поскольку заранее неизвестно, от кого именно следует ожидать нарушения права в будущем, тогда как применение мер защиты всегда адресно - нарушение права уже состоялось;

3) способы охраны прав субъекты могут конструировать по собственному усмотрению, исходя из понимания потребности в системном воздействии на определенную среду, здесь диспозитивность правового регулирования практически безгранична, в то же время защита корпоративных прав может осуществляться исключительно поименованными в законе способами;

4) меры охраны носят в основном организационный, неимущественный характер, тогда как способы защиты, используемые в корпоративном праве, всегда так или иначе связаны с имущественным воздействием на субъекта.

 

Соотношение мер ответственности и мер защиты

 

Если система мер охраны не оказала должного воздействия на поведение субъектов и корпоративные права все же были нарушены, то субъект вынужден использовать меры защиты.

Среди мер защиты корпоративного субъективного права особняком стоят меры ответственности.