Мы поможем в написании ваших работ!
ЗНАЕТЕ ЛИ ВЫ?
|
В трактовке ГК РФ аффилированность - отношения связанности, наличие или отсутствие которых определяется в соответствии С Законом.
Содержание книги
- Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.
- С понятием эмиссии тесно связано понятие IPO (Initial Public Offering) - первая публичная продажа ценных бумаг (прежде всего акций) частной компании.
- Ключевыми принципами корпоративного управления, сформулированными ОЭСР, являются справедливость, ответственность, прозрачность, подотчетность.
- Решения органа управления корпорации только тогда имеют юридическую силу, если они будут приняты по установленному законодательством и учредительными документами организации кругу вопросов.
- Компетенция органа юридического лица осуществляется вовне посредством принятия правовых актов.
- По составу традиционно выделяют коллегиальные и единоличные органы корпораций.
- В зависимости от характера выполняемых функций органы юридического лица подразделяются на органы управления (руководящие и исполнительные) и контрольные.
- Путем выбора модели управления владельцы акций (долей) определяют наиболее оптимальный способ реализации своих интересов.
- Таким образом, совмещенная компетенция предполагает поэтапное принятие решения несколькими органами хозяйственного общества по одному вопросу.
- Таким образом, для того чтобы было принято Решение на общем собрании ооо, в нем должно участвовать как минимум то количество участников, которое требуется для принятия соответствующего решения.
- Основанием для приобретения статуса члена совета директоров является решение общего собрания об избрании совета.
- Исполнительными органами хозяйственного общества являются коллегиальный исполнительный орган и единоличный исполнительный орган.
- Иными словами, вероятна ситуация, когда у хозяйственного общества будет несколько директоров, некоторые из которых физические, А некоторые - юридические лица.
- Порядок назначения лица, временно исполняющего обязанности единоличного исполнительного органа, должен быть предусмотрен уставом общества.
- Компетенция врио должна определяться уставом хозяйственного общества.
- Такой подход - применять к врио правила, установленные для органа юридического лица - представляется более адекватным, направленным на защиту интересов участников имущественного оборота.
- В публичном обществе ревизионная комиссия является обязательным органом контроля. В непубличном обществе ревизионная комиссия может не создаваться.
- Следует принципиально исходить из того, что государство выступает на равных С другими акционерами в корпоративных правоотношениях.
- За указанными исключениями позицию акционера - Российской Федерации выражает Росимущество.
- Для эффективного управления акционерными обществами государству целесообразно разумно сочетать использование государственных представителей и независимых директоров.
- Таким образом, экономическая зависимость - это возможность одного лица оказывать влияние на другое лицо, частично подчинять его своей воле.
- Таким образом, научная доктрина и правоприменительная практика связывают корпоративный контроль С наличием доли участия в уставном капитале.
- Экономический контроль включает в себя фактический контроль.
- В трактовке ГК РФ аффилированность - отношения связанности, наличие или отсутствие которых определяется в соответствии С Законом.
- Аффилированными лицами признаются юридические и (или) физические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
- Действительно, необходим различный подход к определению аффилированности в зависимости от сферы правового регулирования.
- Под экономической концентрацией закон о защите конкуренции понимает сделки и иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции.
- Последующий контроль заключается в рассмотрении антимонопольными органами уведомлений хозяйствующих субъектов об уже свершившихся фактах.
- Согласования требуют только сделки по приобретению акций (долей), которые приводят к существенным изменениям в степени влияния на юридическое лицо.
- Таким образом, можно говорить о введении в качестве дополнительного инструмента защиты конкуренции мер общественного контроля.
- Итак, правовое регулирование продажи доли в уставном капитале осуществляется в соответствии С правилами гл. 30 ГК РФ, которые применяются субсидиарно по отношению к положениям Закона об ооо.
- Преимущественное право предназначено для защиты законного интереса участников непубличной корпорации, для которых ценность представляет закрытый круг участников корпорации.
- В обществе С ограниченной ответственностью право преимущественной покупки установлено Законом и не может быть отменено уставом.
- Таким образом, наличие в уставе права на выход оказывает положительное воздействие на сотруднический компонент социальной связи, складывающейся в обществе С ограниченной ответственностью.
- Таким образом, в этом случае само по себе получение свидетельства о праве на наследство не делает наследника участником общества.
- Иначе говоря, залог прав участника юридического лица, отдельный от залога акций или долей, в настоящее время Законом не предусматривается.
- Следует подчеркнуть, что в законодательстве содержится закрытый перечень лиц, чья заинтересованность влияет на совершение сделок.
- Если заинтересованность лица существовала до или возникла после совершения обществом сделки, такая сделка не будет квалифицирована как сделка С заинтересованностью.
- Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества, крупными не являются и, соответственно, к ним не применяется режим одобрения, установленный для крупных сделок.
- Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной в соответствии С П. 2 ст. 174 ГК РФ.
- Основной аргумент, выдвигаемый против этого института, состоит в том, что владельцы ценных бумаг лишаются их в принудительном порядке.
- В отличие от защиты субъективных прав, потребность в которой возникает при нарушении субъективного права, меры охраны используются до нарушения, для предотвращения возможного нарушения.
- Все меры имущественной ответственности, использование которых предусмотрено гражданским законодательством, относятся к мерам защиты, однако меры защиты не сводятся к мерам ответственности.
- Восстановление корпоративного контроля в настоящее время легализовано в двух статьях ГК РФ - уже упомянутой ст. 65. 2 и ст. 149. 3.
- Под убытками принято понимать потери, которые лицо, право которого нарушено, понесло или должно будет понести в связи С таким нарушением права.
- Таким образом, судебное понуждение к проведению общего собрания в силу прямого указания Закона используется только в акционерных обществах.
- Представляется, что если Решение собрания затрагивает права бывшего участника, то прекращение статуса участника не может служить основанием для лишения его права оспорить подобное Решение.
- Дивидендная политика представляет собой совокупность принципов и мер, рекомендованных для обеспечения прав акционеров на получение части прибыли общества.
- Деловая цель представляет собой законный интерес акционера в получении запрошенных им сведений.
- Цель исключения участника, таким образом, состоит в прекращении корпоративного конфликта и обеспечении стабильности корпорации путем устранения влияния на нее со стороны одного из участников.
Зафиксированному в ГК РФ понятию аффилированности предшествовало длительное обсуждение подходов к его легальному определению.
Так, в проекте федерального закона о внесении изменений в ГК РФ N 47538-6, который был принят 27 апреля 2012 г. Государственной Думой в первом чтении, предусматривалось закрепление развернутого понятия "аффилированность". Тем самым аффилированность, используемая в законодательстве о юридических лицах, оказывалась наконец-то "оторванной" от антимонопольной категории "группа лиц".
В определении аффилированности в редакции указанного законопроекта предусматривалась возможность не только прямого, но и косвенного контроля, а также совместного контроля с другими лицами, которая приводит к аффилированности, что в ситуации реально усложнившихся корпоративных связей было бы весьма актуальным.
В законопроекте аффилированность физического лица предлагалось устанавливать не только применительно к физическому лицу, занимающемуся предпринимательской деятельностью, - отсутствие такого положения, как известно, вызывает дискуссии среди специалистов и неоднозначное правоприменение <1>. Предлагалось априори признать наличие аффилированности между контролирующим (включая его аффилированных лиц) и подконтрольным лицом, а также между лицами, находящимися под общим контролем.
--------------------------------
<1> Несмотря на то что законодатель не допускает признания аффилированности применительно к физическому лицу, не осуществляющему предпринимательскую деятельность, в судебной практике физические лица признавались аффилированными между собой по критерию принадлежности к группе лиц. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22 марта 2012 г. по делу N А60-41550/2010-С4, в частности, указано, что гражданину не обязательно осуществлять предпринимательскую деятельность, чтобы быть признанным аффилированным лицом. Данная позиция поддерживается и нижестоящими судами (см., напр., Постановления ФАС Северо-Западного округа от 11 февраля 2013 г. N А42-36/2012; ФАС Центрального округа от 23 июля 2012 г. N А68-3698/2011; Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2013 г. N 17АП-1911/2013-ГК).
При этом есть и противоположная практика, когда физические лица не признавались аффилированными по отношению друг к другу, если хотя бы одно из них не является индивидуальным предпринимателем. Например, в Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 26 декабря 2014 г. по делу N А66-15981/2013 отмечено: "У физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, не может быть аффилированных лиц, в том числе и среди физических лиц, состоящих с ним в родственных отношениях". См. также Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 31 января 2012 г. по делу N А33-4543/2011; ФАС Западно-Сибирского округа от 5 марта 2010 г. по делу N А45-4654/2008.
Очень важно, что в концепции законопроекта определение аффилированности могло стать предметом судебного усмотрения, а не базироваться только на формальных критериях, которые, конечно же, не в состоянии учитывать все жизненные реалии. Действительно, аффилированность не исчерпывается перечнем определенных в законодательстве критериев, а зависит от фактических обстоятельств, от наличия реальных отношений экономической зависимости.
Так, судом могло быть признано отсутствие аффилированности между физическим лицом и его родственниками (подп. 2 п. 2 ст. 53.2 проекта изменений ГК РФ), если доказано, что они не имели фактической возможности оказывать влияние на деятельность соответствующего физического лица. Суд, напротив, признавался вправе констатировать наличие аффилированности между лицами, несмотря на отсутствие оснований, указанных в законе, в случае если будет доказано, что эти лица получили фактическую возможность влиять на юридическое лицо в результате их согласованных действий.
Однако в окончательный текст закона не вошли положения законопроекта об аффилированности, впрочем, как и об отношениях экономического контроля <1>. Одной из причин такого исхода явилось значительное сопротивление бизнес-сообщества введению оценочных норм, расширяющих пределы судебного усмотрения.
--------------------------------
<1> См. об этом подробно: Шиткина И.С. Вопросы корпоративного права в проекте федерального закона о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ // Хозяйство и право. 2012. N 6.
Законом, в котором в текущий момент определяется аффилированность, по-прежнему является Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <1> (далее - Закон о конкуренции 1991 г.).
--------------------------------
<1> С момента вступления в силу Закона о защите конкуренции Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" утратил силу, за исключением его отдельных положений, в том числе содержащих определение аффилированных лиц (см. ч. 1 ст. 53 Закона о защите конкуренции).
|
