Титул II. О новациях и делегациях

1. Ульпиан в 46-й книге «Комментариев к Сабину». Новация представляет собой перемену, а также переход прежнего долга в другое обязательство, или цивильное, или натуральное, то есть когда на основании прежнего (обязательства) новое устанавливается таким образом, что прежнее погашается. Новация ведь получила (свое) наименование от обновления и от нового обязательства. § 1. Не важно то, каким было обязательство, натуральным ли, цивильным или преторским, и (было ли оно установлено) словами, или (передачей) вещи, или (просто достижением) согласия (по поводу содержания обязательства). Итак, каким бы ни было то обязательство, которое предшествовало (новации), оно может обновляться (путем установления обязательства) словами94, только бы последующее обязательство обязывало либо по цивильному праву, либо естественным образом, как, например, если малолетний без санкции опекуна дал стипуляционное обещание.

295. Он же в 48-й книге «Комментариев к Сабину». Все дела могут перейти в новацию. Ведь что бы ни стало предметом контракта, заключенного словами или не словами, (а иначе), это может обновляться и переходить из какого угодно обязательства в обязательство, (установленное) словами, только нам надо знать, что96 новация происходит только тогда, когда имеется в виду, чтобы обязательство обновилось. Впрочем, если имеется в виду не это, будут два (разных) обязательства.

3. Помпоний в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, против кого (претором) дан интердикт, запрещающий распоряжение имуществом, не может обновить свое обязательство, разве что он улучшит свое положение.

4. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Если (для предоставления) тебе узуфрукта я переведу долг на моего должника, мое обязательство не обновляется, хотя тот (должник), который был (мной тебе) делегирован, должен быть защищен против меня эксцеп-цией о злом умысле или по факту, и не только до тех пор, пока узуфрукт остается у того, кому я (должника) делегировал, но даже после гибели этого (лица). Мы (это) увидим даже потому, что (должник) ощутит эту невыгоду, если после моей смерти останется у того, (кому делегирован должник), узуфрукт. И то же самое надо сказать в отношении любого обязательства, связанного с лицом.

93 Bas. 26. 4. Ср. С. 8.42 (примеч. ред.).

94 То есть путем совершения стипуляции.

95 Ср. D. 46.4.8.3; 50.17.35 (примеч. ред.).

96 Согласно Леви, отсюда и до конца фрагмента - интерполяция Юстиниана (при-

меч. ред.).КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, II 209

597. Он же в 34-й книге «Комментариев к Сабину». Срочное обязательство может обновляться и до наступления срока. И в общем установлено, что и стипуляция, совершенная с указанием срока, имеет отношение к новации, но невозможно на основании этой стипуля-ции тотчас, до наступления срока, предъявлять иск.

6. Он же в 46-й книге «Комментариев к Сабину». Если я получил стипуляцию (в ответ на) такой (вопрос): «Поручаешься ли ты в том объеме, насколько меньше, (чем должно), я взыщу с должника Тиция?», то новации не происходит, поскольку не то имеется в виду, чтобы обновилось (обязательство). § 1. Когда кто-либо дал деньги взаймы без стипуляции и (заемщик) по прошествии времени совершил стипуляцию, то имеется один (и тот же) контракт. То же надо сказать и если сначала была совершена стипуляция, а затем отсчитаны деньги (заемщику).

7. Помпоний в 24-й книге «Комментариев к Сабину». Ведь когда мы заключаем стипуляцию после того, как передана валюта займа, я не считаю, что из-за того, что (деньги заемщику) отсчитаны, рождается обязательство и затем оно обновляется стипуляцией, поскольку имеется в виду то, чтобы обязывала одна стипуляция, и надо понимать, что скорее ради вступления в силу (будущей) стипуляции происходит передача (валюты займа).

8. Ульпиан в 46-й книге «Комментариев к Сабину». Если я стипу-лировал, что (мне) будет передан (раб) Стих, и когда должник по стипуляции был в просрочке (из-за того), что не передавал (мне раба), я опять стипулировал (передачу мне) того же (Стиха), риск9» перестает относиться к должнику по стипуляции, как будто просрочка устранена". § 1. Если (исполнение) легатов или фидеикомиссов стало предметом стипуляции *и она совершена так, чтобы (обязательство) обнови-лось>|0°, то, конечно, тотчас происходит новация, если они были завещаны безусловно или с указанием срока, однако если под условием, то не тотчас, но когда осуществится условие. Ведь и в других случаях тот, кто совершает стипуляцию с указанием срока, тотчас обновляет (обязательство), <если то (обновление) имелось в виду>|01, которым определены и срок, и время его наступления. А кто совершает стипуляцию под условием, не "т-отчас*102 обновляет (обязательство), разве что условие (уже) осуществится. § 2. Если кто-то получил от Сея стипуляционное обещание (в ответ на) такой (вопрос): «Обещаешь ли ты предоставить то, что мне будет обещано Тицием по стипуляции?», то, (будь я на месте кредитора), происходит ли новация и обязывается ли один только Сей,

97 Ср. D. 46.4.3 (примеч. ред.). 911 Риск случайной гибели Стиха. 99 Ср. D. 45.1.29.1 (примеч. ред.).

100 Г*___ л. «-■

" Ср. D. 45.1.29.1 (примеч. ред.).

10(1 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

101 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

102 Т. Моммзен предлагает убрать слово «тотчас» - statim (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, II 211

если после этого я стипулировал у Тиция? И Цельс утверждает, что новация происходит, <если только сделано так, чтобы (обязательство) обновилось*103, то есть чтобы Сей был должен то, что пообещал Тиций. Ведь (Цельс) утверждает, что в одно и то же время и условие прежней стипуляции (с Сеем) исполняется, и (обязательство) обновляется; и этим правом мы пользуемся. § 3. Тот же Цельс утверждает, что стипуляцией уплаты во исполнение судебного решения не обновляется иск о принуждении к исполнению судебного решения, и (это) обоснованно, поскольку в этой стипуляции имеется в виду только то, чтобы было предоставлено обеспечение поручителями, а не то, чтобы отступиться от обязательства уплаты присужденного по судебному решению. §4. Марцелл считает, что если я стипулировал у Терция (уплатить мне те) 10 (монет), которые мне должен Тиций, или (те) 10, которые (мне) должен Сей, то никто не освобождается от обязательства, но Терций может выбрать, за кого он хочет заплатить 10 (монет). §5. Решено, что если муж получил от жены стипуляционное обещание по поводу приданого, обещанного ему по стипуляции другим (лицом), то приданое не удваивается, но происходит новация, <если (именно) это имелось в виду>104. Ведь какая разница, дает ли стипуляционное обещание сама (жена) или кто-то другой? Ведь если кто-то пообещает по стипуляции то, что должен именно я, то он может освободить меня от обязательства, <если это произойдет с целью совершения новации. Но если это имело место без намерения совершить новацию, разумеется, обязываются и тот, и другой, но в момент уплаты одним освобождается от обязательства другой*105. Однако, если кто-то стипулирует (уплату ему) того, что причитается мне, он не похищает у меня (право на) иск, разве что он стипулирует по моей воле. Напротив, тот, кто обещает по стипуляции то, что должен я, освобождает меня от обязательства, даже если я не хочу (этого).

9. Он же в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Если малолетний без санкции опекуна стипулировал (у поручителя) (с ручательством в том), что имущество (опекаемого) будет в неприкосновенности106, (а затем), возмужав, одобрил задним числом эту стипуляцию *с целью совершения новации*107, то погашается (право на) иск из опеки. Если же он ее не одобрил, то хотя бы он предъявил иск из опеки, однако он все еще имеет (право на) иск из стипуляции. Но присяжный судья должен произвести присуждение10* не иначе, как если произойдет освобождение от стипуляции10». § I110. Считается, что стипулирующий под условием, которое

1113 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). 104 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). 1115 Согласно Ю. Биндеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

106 То есть что опекун не причинит ущерба при управлении им.

107 Согласно Леви, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). m По иску из опеки.

109 Ср. D. 46.1.6 рг.; 45.2.3 рг.; 23.3.35 (примеч. ред.).

110 Ср. D. 46.1.8.7 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, II 213

непременно должно исполниться, стипулирует безусловно. §2М|. Совершает ничтожное действие тот, кто по стипуляции (сначала) обещает сервитут прогона скота, а затем (сервитут) проезда. Также если пообещавший по стипуляции узуфрукт (затем) обещает по стипуляции простое пользование, он совершает ничтожное действие. Но тот, кто, пообещав по стипуляции сервитут проезда, после этого обещает по стипуляции сервитут прогона скота, обещает другое - большее. Ведь одно дело сервитут проезда, другое - сервитут прогона скота.

10. Павел в 11-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кому правомерно совершается платеж, может даже совершить новацию, за исключением того (случая), если я стипулировал (уплату) мне или Тицию. Ведь Тиций не может совершить новацию, хотя ему правомерно совершается платеж112.

11. Ульпиан в 27-й книге «Комментариев к эдикту». Делегировать означает предоставить вместо себя другого должника кредитору или тому, (кому кредитор) прикажет.

12. Павел в 31-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо делегировал должника, о котором знал, что тот может оградить себя (от притязаний кредитора) эксцепцией о злом умысле, <он> окажется похожим на того, кто совершает дарение, потому что считает, что (таким образом) он отменяет эксцепцию. Но если (этот мнимый должник) обещал по стипуляции кредитору по неведению, то на самом деле он не сможет воспользоваться никакой эксцепцией против кредитора, поскольку тот получил свое. Но (в таком случае) тот, кто делегировал, обязывается113 <по кондикции или с неопределенным предметом требования, если деньги (кредитору) еще не были уплачены, или с определенным предметом требования, если они были упла-чены>т; и поэтому, когда он сам предоставит деньги115, он будет вести дело116, предъявляя иск из поручения.

13. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к эдикту». Если того, кто должником не является, я делегирую моему кредитору как будто (моего) должника, эксцепция будет неуместна, но полагается кондик-ция против того, кто произвел делегацию.

14. Он же в 7-й книге «Обсуждений». Всякий раз как *с намерением совершить новацию*117 обещается по стипуляции под условием то, что безусловно является предметом долга, новация происходит не тотчас, но только тогда, когда осуществится условие. И поэтому, если,

111 Ср. D. 12.6.8 (примеч. ред.).

112 Ср. D. 46.1.23.

113 В пользу мнимого должника.

и nujibjy миимш и дилжника.

114 А. Пернисе предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (примеч. ред.).

115 Истцу по кондикции.

116 Против того, в пользу кого он произвел делегацию.

17 Согласно Леви, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, II 215

быть может, (раб) Стих был предметом обязательства и умер в то время, как наступление условия пребывает в неопределенности, новации не происходит, поскольку вещи нет в наличии в то время, когда наступает условие. Отсюда Марцелл118 считает, что и если после (начала) просрочки (должника) Стих станет предметом условного обязательства, просрочка устраняется, и (Стих) не становится предметом следующего (нового) обязательства. § 1. Но если кто-либо с намерением совершить новацию стипулирует (уплату того), что (ему) причитается под условием, то даже теперь он не тотчас же обновит (обязательство), хотя считается, что безусловная стипуляция и раньше что-то значила бы, но он совершит новацию тогда, когда исполнится условие. Ибо, наступая, условие дает силу первой стипуляции и (ее), вступившую в силу, переносит во вторую (стипуляцию). И поэтому Марцелл пишет, что если, в то время как исполнение условия пребывает в неопределенности, лицо, являвшееся должником по (первой) стипуляции, было выслано1", то даже по исполнении условия никакая новация не имеет места, поскольку теперь, когда исполнилось условие, отсутствует лицо, которое бы обязывалось.

15. Юлиан в 13-й книге «Дигест». Если кредитор стипулиро-вал неустойку (на случай), если деньги в срок не будут уплачены, то после того, как совершена новация, эта стипуляция не получает силу120.

16. Флорентин в 8-й книге «Институций». Без соизволения господина раб не может обновить даже обязательство, входящее в состав пекулия, но скорее добавляет (новое) обязательство, чем обновляет прежнее.

17. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Кто-то, когда он не может говорить, может делегировать своего должника письменно или знаком.

18121. Павел в 57-й книге «Комментариев к эдикту». После того как законным образом совершена новация, прекращаются ипотеки и залог, и проценты больше не начисляются.

19. Он же в 69-й книге «Комментариев к эдикту». Перед лицом кредитора, которому кто-либо был делегирован (в качестве должника), теряет силу эксцепция (о злом) умысле, которая могла быть противопоставлена тому, кто совершил делегацию. Так же обстоит дело в отношении других подобных эксцепций, даже в отношении той (эксцепций), которая дается (претором) подвластному сыну на

""Cp.D. 46.3.72.1.

'"Высылка как вид уголовной: наказания обычно сопровождалась конфискацией имущества и лишением прав гражда"тва.

120 С наступлением ранее предусмотренного срока.

121 Ср. D. 22.1.35 (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, II 217

основании сенатусконсульта122. Ведь против (того) кредитора, которому (должник) был делегирован тем (кредитором), который дал деньги взаймы'23 вопреки сенатусконсульту, (должник) не воспользуется эксцепцией, поскольку в этой стипуляции124 не происходит ничего вопреки сенатусконсульту. Тем более, что здесь невозможно истребовать назад уплаченное во исполнение обязательства. Иначе обстоит дело с женщиной, которая вопреки сенатусконсульту дала стипуляционное обещание. Ибо и во второй стипуляции125 имеется принятие на себя чужого долга. И то же самое имеет место с (лицом) моложе (25 лет), которое делегируется, будучи обмануто, поскольку, если оно (на данный момент) все еще моложе (25 лет), оно опять обманывается126. Иначе (обстоит дело), если оно уже преодолело (возраст) 25 лет, хотя все еще может произойти реституция против прежнего кредитора. Эксцепции против второго кредитора постольку же должны быть отвергнуты, поскольку при частных контрактах и соглашениях истец едва ли может узнать, что же произошло между тем, кто был делегирован (истцу), и должником127, или, даже если он знает (это), он должен притворяться, (что не знает), чтобы не показаться (чрезмерно) любопытным. И поэтому заслуженно следует отвергнуть (выставленную) против него эксцеп-цию, связанную с личностью должника.

20. Он же в 72-й книге «Комментариев к эдикту». Совершить новацию мы можем либо сами, если мы являемся лицами своего права, либо с помощью других (лиц), которые стипулируют по нашей воле. § 1. Несовершеннолетний без санкции опекуна не может совершить новацию; опекун - может, *если это пойдет на пользу несовершеннолетнему*12". Также (может) поверенный, (назначенный) для всего имущества.

21. Помпоний в 1-й книге «Из Плавция». Если я прикажу моему должнику уплатить тебе, то даже заключением (с ним) стипуляции ты не можешь тотчас обновить это (обязательство), хотя уплатой тебе долга должник освобождается от обязательства.

22. Павел в 14-й книге «Комментариев к Плавцию». Если кто-либо в мое отсутствие *с намерением совершить новацию*'» стипули-ровал у моего должника, я же после этого одобрю (стипуляцию) задним числом, я обновляю обязательство.

122 Имеется в виду Мацедониев сенатусконсульт, направленный против совершения

займов подвластными отцу семейства лицами. Подробнее см. D. 14.6. 121 Должнику - подвластному сыну. 124 Данной им при делегации новому кредитору. J25 Данной ею новому кредитору при делегации. 26 Принимая участие в делегации.

J27 То есть делегировавшим его прежним должником истца. | * Согласно С. Риккобоно, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). 9 Согласно Леви, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, II 219

23. Помпоний в 3-й книге «Из Плавция». (Подвластный) отцу сын не может без его ведома обновить (уже возникшее) исковое требование.

24. Он же в 5-й книге «Из Плавция». Новация не может произойти из-за той стипуляции, которая не вступает в силу. И этому не противоречит то, что, если я <с намерением совершить новацию*110 стипулировал у Тиция под условием (предоставить мне то), что мне должен Семпроний, и Тиций умер в то время, как осуществление условия пребывало в неопределенности, тогда, хотя бы условие осуществилось до принятия наследства, происходит новация. Ведь здесь по смерти должника по стипуляции не погашается стипуляция, а (обязательство по ней) переходит к наследнику, личность которого между тем131 представляет (само) наследство.

25. Цельс в 1-й книге «Дигест». Не может кто-либо правомерно обновить старое обязательство по той (только) причине, что иногда правомерно ему совершается платеж во исполнение обязательства. Ведь и тем, которые нам подвластны, иногда правомерно совершается (должниками) платеж того, что было ими (подвластными) предоставлено в кредит, хотя никто из них по праву не может сам по себе обновить прежнее обязательство.

26. Он же в 3-й книге «Дигест». Если тот, кому Тиций задолжал 10 (монет), а Сей - 15, стипулировал у Аттия предоставить ему или то, что должен тот (Тиций), или то, что (должен) тот (Сей), оба (обязательства) не обновлены, но во власти Аттия уплатить за того (из двух), за кого он захочет, и освободить того от обязательства. Предположим же, что (Аттий) действовал таким образом, чтобы предоставить (кредитору) один (долг) из двух (имеющихся). Ибо в противном случае окажется, что (кредитор) стипулировал (у Аттия предоставление ему) и того, и другого (долга), и оба (обязательства) обновлены, если (только) это происходит с намерением совершить новацию.

27. Папиниан в 3-й книге «Ответов». Когда покупатель при совершении продавцом делегации112 обещает деньги (по стипуляции) таким образом: «(Обещаю предоставить все), что бы ни было необходимо предоставить (и) совершить на основании продажи», то проценты за последующее время1» он (уже) не должен ни тому, ни Другому134.

28. Он же во 2-й книге «Определений». Я, стипулировав (передачу мне) Корнелиева поместья, после этого стипулирую (уплату мне) стоимости (этого) поместья. <Если вторая стипуляция была совершена

130 Согласно Меркелю (Merkel), интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). 31 До принятия наследства. 132 Делегации покупателя другому кредитору. 33 Проценты, обычно начисляемые ввиду просрочки. То есть ни продавцу, ни новому кредитору.КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, II 221

без намерения обновления (обязательства)*135, новация отсутствует. Однако обязывает вторая стипуляция, на основании которой причитается (кредитору) не поместье, а деньги. Следовательно, по праву вторая стипуляция не погашается ни в случае, если должник по стипуляции предоставляет поместье во исполнение обязательства, ни в случае, если истец136 засвидетельствует в судебном заседании спор на основании первой (стипуляции). Наконец, когда поместье уже после этого стало лучше или хуже без вины должника, правомерно будет рассматриваться (в суде) оценка истребованного по иску поместья на данный момент, однако в (содержание) другой стипуляции входит та оценка (поместья), которая была на момент второй стипуляции.

29. Павел в 24-й книге «Вопросов». Многие примеры показывают, что одно правовое основание имеется у добровольной новации, другое - у принятой (к рассмотрению) тяжбы. Если (возвращение) приданого после развода становится предметом стипуляции или после совершеннолетия обновляется иск из опеки, привилегия приданого и опеки137 исчезает, (только) если это специально было оговорено138. Этого никто (из юристов) не сказал (по поводу случая), когда тяжба принята (к рассмотрению). Ведь мы не ухудшаем наше положение, осуществляя (право на) иск, а улучшаем (его), как обычно говорят в отношении тех исков, которые могут заканчиваться по причине (истечения) срока (исковой давности) или смерти139.

30. Он же в 5-й книге «Ответов». Павел ответил, что если кредитор стипулировал у Семпрония *с намерением совершить нова-цию>14о Таким образом, чтобы всецело отступиться от первоначального обязательства, то без согласия первоначального (должника) те же самые вещи не могут снова обременяться залогом со стороны второго должника141.

31. Венулей в 3-й книге «Стипуляции». Если я стипулировал (передачу мне) какой-то вещи, а затем с намерением совершить новацию стипулирую у того же (лица) под условием (передачу мне) этой же (вещи), то для того, чтобы новация была уместна, нужно, чтобы вещь (на момент совершения новации) продолжала существовать142, кроме (случая), если от должника по стипуляции зависело то, что он (ее) не предоставил. И поэтому если тебе следовало предоставить мне раба и ты допустил просрочку, так как не предоставлял (его), то даже после

135 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

136 То есть кредитор.

137 То есть привилегия полного и внеочередного удовлетворения требований к несостоятельному должнику, вытекающих из установления приданого и опеки.

138 При совершении новации.

139 Смерти управомоченного на предъявление данного иска лица.

40 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

41 Речь идет о новации, совершенной в процессе делегации.

42 Буквально: «оставалась в среде вещей человеческих».КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, II 223

его смерти ты будешь обязан (к предоставлению). И если прежде, чем он умер, но когда просрочка уже наступила, я у тебя (вторично) сти-пулировал под условием (передачу мне) этого же (раба) и после этого раб умер, а затем осуществилось условие, то, хотя уже на основании (повторной) стипуляции ты мне обязан, также происходит новация. § 1. Вопрос: если есть два (солидарных) кредитора по стипуляции, то имеет ли один из этих двух право совершения новации, и что (в результате новации) по праву каждый из них приобретет себе? А принято почти (единогласно), что и одному (из них) правомерно совершается исполнение обязательства, и что один (из них), предъявляя иск, делает предметом судебного разбирательства все дело, и также что акцептиляцией со стороны одного из них погашается обязательство (в пользу их) обоих. Из этих (умозаключений) делается вывод, что каждый из них так же совершил приобретение143, как если бы он в одиночку получил стипуляцию, за исключением того, что из-за действий того (кредитора), с которым у (данного) кредитора по стипуляции имеется общее право (требования), он даже может лишиться должника. Согласно этому (мнению), если один (из сокредиторов) стипулирует у какого-то (должника), то новацией он сможет освободить его также от другого (кредитора), когда это специально оговаривается144, тем более так как мы считаем, что эта стипуляция подобна исполнению143. Иначе что мы скажем, если один (из солидарных кредиторов) делегирует своему кредитору (их) общего должника и тот стипулирует у него? Или женщина прикажет (своему должнику) пообещать по стипуляции мужчине (ее жениху) в качестве приданого (за нее) имение, подлежащее передаче во исполнение обязательства (ей) самой или второму (солидарному кредитору этого должника), или, намереваясь выйти замуж за него самого, пообещает по стипуляции это (имение) в приданое? Ведь (такой новацией) должник будет освобожден от обоих (кредиторов).

32. Павел в 1-й книге «Комментариев к Нерацию». Ты мне должен предоставить раба, а Сей - 10 (монет). Я у (тебя), одного из двух (должников), <для совершения новации*146 стипулирую, (задав вопрос) таким образом: «(Обещаешь ли ты предоставить то), что должен предоставить ты или Сей?» Обновляются оба (обязательства). Павел: и заслуженно, поскольку то и другое становится предметом последующей стипуляции.

33. Трифонинв 7-йкниге «Обсуждений». Если Тиций, желающий совершить мне дарение, будучи делегирован мной моему кредитору,

В результате совершения новации вторым кредитором. 144 При совершении данной стипуляции.

5 То есть по своим правовым последствиям она подобна исполнению прежнего обязательства.

6 Согласно Леви, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, III 225

(ему), стипулирующему, торжественно обещал, то (Тиций) не будет иметь против него (кредитора) ту эксцепцию, чтобы быть присужденным (к уплате в том размере), насколько он платежеспособен. Ведь (разница в том, что) против меня он обоснованно воспользуется такой защитой, поскольку я у него буду требовать подаренное, а кредитор взыскивает должное.

34. Гай в 3-й книге «Об обязательствах словами». Не следует сомневаться в том, что (подвластный) сын или раб, которому дозволено управление пекулием, также имеет право на обновление долга, входящего в состав пекулия, во всяком случае если они сами стипулиру-ют, и в особенности если они таким образом улучшают свое положение. Ведь если они приказывают, чтобы стипуляцию заключило третье лицо, есть разница, с намерением ли совершить дарение они приказывают, чтобы третье лицо заключило стипуляцию, или чтобы оно вело дело в интересах (этого подвластного) сына или раба. На этом основании даже иск из поручения приобретается для пекулия. § 1. Менее всего следует сомневаться в том, что агнатский родственник - попечитель безумного или расточителя имеет право совершить новацию, <если это будет выгодно для безумного или расточителя*147. § 2. Вообще нам надо помнить, что ничто не запрещает, чтобы одной стипуляцией обновлялось несколько обязательств, например если мы получим стипуляцию, (задав вопрос) таким образом: «Обещаешь ли ты предоставить то, что Тиций и Сей мне должны предоставить?» Ведь хотя бы по различным основаниям каждый (из них) был обязан, однако они оба освобождаются от обязательства по праву новации, так как обязательство того и другого сливается в лице того, у кого мы теперь стипулируем.

Титул III. Об исполнении (обязательств) и освобождении (от обязательств)

1. Ульпиан в 43-й книге «Комментариев к Сабину». Всякий раз когда кто-либо, будучи должником по многим основаниям, платит один долг и оставляется на усмотрение плательщика сказать, какой долг он больше хотел бы выплатить, то какой (долг) он назовет, тот и будет (считаться) выплаченным. Ведь мы можем назвать любое основание Для того, что платим. Однако всякий раз, когда мы не указываем, <на>|«каком (основании) была произведена уплата, остается на усмот-рение принимающего (исполнение обязательства), по какому долгу он больше хочет принять исполнение, только бы (кредитор) признал исполнение произведенным по тому (из имеющихся оснований), по которому

147 Согласно С. Риккобоно, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). j4* Bas. 26.5. Ср. С. 8.43 (примеч. ред.). 44 Конъектура А. Шультинга.КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, III 227

он сам захотел бы произвести исполнение, если бы был должником, и *от какого* долга он захотел бы себя освободить, <если бы был дол-жен>|5°, то есть <не>|51 по тому долгу, (само наличие) которого является предметом спора (кредитора с должником), или по тому, в котором за другого какой-то (должник) поручился, или по тому, (для) которого еще не пришел срок (исполнения). Ведь представляется справедливейшим, чтобы кредитор так вел дело должника, как он вел бы свое. Следовательно, допускается, чтобы кредитор признавал исполнение произведенным по какому захочет основанию, только бы мы признавали (исполнение произведенным) так, как признал бы (сам кредитор, будучи должником) в своем деле>152, но признавать (исполнение произведенным надо) тотчас, то есть немедленно, как только было уплачено;

2. Флорентин в 8-й книге «Институций», между тем как в ведении дела просходит так, что или кредитор свободен в том, чтобы не принимать (исполнение), или должник - в том, чтобы не осуществлять предоставление, если кто-то из них захочет исполнения обязательства по иному основанию;

3. Ульпиан в 43-й книге «Комментариев к Сабину», впрочем, (поступать так уже) после этого153 не допускается. Это отношение имеет следствием то, что считается: (кредитору) всегда следует принимать исполнение по более тяжелому основанию154. Ведь это (кредитор) признал бы (правильным) и в отношении собственного долга. § 1. А если вдруг ни тот (должник), ни другой (кредитор) не назвали (основание произведенного исполнения), то, конечно, в отношении тех долгов, которые имеют срок, считается, что уплачен тот (из них), для которого срок (уже) наступил;

4. Помпоний в 13-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». и я должен прежде всего то, что задолжал от своего имени, а не то, что (должен) за другого в качестве поручителя. И долговое требование, обеспеченное неустойкой, имеет преимущество перед тем, которое без неустойки. И то, (что я должен) с предоставлением обеспечения, имеет преимущество перед тем, что (я должен) без предоставления обеспечения.

5. Ульпиан в 43-й книге «Комментариев к Сабину». Однако в отношении тех (сумм), которые являются предметом долга в настоящий момент, установлено, что всякий раз, как что-либо уплачивается без обозначения (основания платежа), следует считать, что произведена уплата

150 Конъектура была предложена в издании Дигест Г. Халоандера, очевидно, в предположении, что средневековый переписчик рукописи пропустил это повторное словосочетание.

'5| В данном случае переводчик считает необходимым принять конъектуру Ж. Куя-Ция - id est non in id debitum quod est...

152 Согласно Ф. Айзелю и А. Уббелоде, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). 3 После произведенного исполнения.

154 Из числа существующих для данного должника в отношении данного кредитора.КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, III 229

по основанию, более важному (для должника), а если никакое (основание) не превосходит (остальные) по важности, то есть если все обязательства одинаковы, то - по более раннему135. И то (обязательство), которое дано с обеспечением, считается более важным (для должника), чем то, которое ничем не обусловлено. § 1. Если кто-либо предоставил двух поручителей, то он может произвести исполнение так, чтобы освободить от обязательства (только) одного (из них). § 2. Когда благодаря произведенной распродаже заложенного имущества кредитор получил (назад свои) деньги, император Антонин вместе со своим божественным отцом (написали) рескрипт, что если есть проценты, являющиеся предметом (цивильного) долга, и другие - не являющиеся предметом (цивильного) долга, (тогда) то, что уплачивается в счет процентов, относится к обоим основаниям (начисления) процентов, как являющихся, так и не являющихся предметом (цивильного) долга. Например, некоторые из этих (процентов) будут являться предметом долга на основании стипуляции, некото­рые - по натуральному обязательству, (возникшему) на основании соглашения156. Однако если сумма процентов, являющихся и не являющихся предметом (цивильного) долга, будет не одна и та же, (тогда) то, что было уплачено, одинаково имеет отношение к обоим основаниям (начисления процентов), а не пропорционально, как показывают слова рескрипта. Но если, быть может, проценты не являются предметом (цивильного) долга и кто-то просто заплатил проценты, которые он вовсе не обещал по стипуляции>157, то (на этот случай) император Антонин со своим божественным отцом (написали) рескрипт, чтобы (уплаченные деньги) включались в счет основного капитала. Но к тому же рескрипту добавляется следующее: «То, что вообще установлено, что уплаченное прежде всего подлежит принятию в счет процентов, представляется относящимся к тем процентам, выплатить которые должник принуждается (иском). И как не могут быть истребованы (назад деньги), переданные по договоренности, вытекающей из соглашения, так и не будут они (только) по усмотрению принимающего (их кредитора) считаться выплаченными, когда они не были переданы по своему собственному титулу». § 3. В 20-й книге дигест Марцелла спрашивается: если кто-либо, (будучи кредитором), гарантировал должнику таким образом, что он «принимает (совершенную должником уплату) в счет основного капитала и процентов», то включаются ли (выплаченные кредитору деньги) пропорционально в счет и основного капитала, и процентов, или же сначала в счет процентов и (только затем), если что-то остается, в счет основного капитала? Но я не сомневаюсь, что эта гарантия - «в счет основного капитала и процентов» - сначала допускает проценты, и уже тогда, после того как что-то осталось, это поступает в (счет) основного капитала.

155 По времени вступления в силу.

156 Имеется в виду соглашение, не имеющее исковой защиты.

57 О. Ленель предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (примеч. ред.).КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, III 231

6. Павел в 4-й книге «Комментариев к Плавцию». Ведь не расположение написанного принимается во внимание, а считается, что преимущественно на основе (норм) права устанавливается, что имеется в виду (сторонами договора).

7. Ульпиан в 43-й книге «Комментариев к Сабину». Если что-либо является предметом долга по основанию, влекущему за собой бесчестье158, и (что-либо - по основанию) не бесчестящему, то считается уплаченным то, что является предметом долга по основанию бесчестящему. Поэтому, если что-либо является предметом долга на основании состоявшегося судебного решения и (что-либо) - не на основании судебного решения, я посчитаю уплаченным то, что является предметом долга на основании состоявшегося судебного решения; и это одобряет Помпоний. Следовательно, если долг имеется по основанию, которое увеличивает (размер искового притязания) из-за отрицания (ответчиком наличия долга), или (имеется долг), связанный с выплатой неустойки, то надо сказать, что считается уплаченным то, что заключает в себе освобождение от пени.

8. Павел в 10-й книге «Комментариев к Сабину». Помпоний утверждает: не без изящества было написано, что если для контрактов159 и сроков (их исполнения) будет одинаковое правовое положение, то считается, что (должником было) уплачено по всем суммам (имеющихся долгов) пропорционально.

9. Ульпиан в 24-й книге «Комментариев к Сабину». Я стипули-ровал, что исполнение обязательства будет произведено мне или Стиху, рабу Семпрония. (В этом случае) не может быть уплачено (самому) Семпронию, хотя он является господином раба. § 1. Тот, кто должен 10 (монет), уплатой (половинной) части (долга) частично освобождается от обязательства, и предметом обязательства остаются только оставшиеся 5 (монет). Также тот, кто должен (раба) Стиха, после предоставления части (стоимости) Стиха является обязанным в размере оставшейся части (стоимости). Но тот, кто должен раба (Стиха), тем не менее из-за предоставления части (стоимости) Стиха не перестает быть должен раба. Одним словом, (этот) раб все еще может быть от него истребован. Но если должник уплатит оставшуюся часть (стоимости) Стиха или от истца зависело, что он не принял исполнение обязательства, то (должник) освобождается (от обязательства).

10. Павел в 4-й книге «Комментариев к Сабину». В отношении того, что я стипулировал «предоставить (это) мне или Тицию», Тиций не может ни истребовать, ни совершить новацию, ни акцептиляцию, и лишь исполнение может быть ему произведено.

158 За неисполнение обязательства.

154 Имеющихся у данных должника и кредитора.КНИГА СОРОК ШЕСТАЯ, III 233

11. Помпоний в 8-й книге «Комментариев к Сабину». Если я сти-пулирую таким образом: «(Обещаешь ли ты) предоставить (это) мне или (тому) малолетнему?», то уплатой малолетнему без санкции опекуна должник по стипуляции будет освобожден от обязательства в мою пользу.