Соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, ничтожно.

3. Залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога лишь в случаях, предусмотренных договором, регулярно предостав­ляя залогодателю отчет о пользовании. По договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах зало­годателя.

Условиями договора о залоге может быть предусмотрено право зало­годателя передавать в аренду заложенное имущество без согласия зало­годержателя. Кроме того, при залоге товаров в обороте залогодатель вправе заменять товары, являющиеся предметом договора о залоге, без согласия залогодателя, но при условии соблюдения правил, предусмот­ренных ст. 338 ГК.

Статья 328. Защита залогодержателем своих прав на пред­мет залога

1. Залогодержатель, у которого находилось или должно было нахо­диться заложенное имущество, вправе истребовать его из чужого незакон­ного владения, в том числе и от залогодателя (статьи 282, 283 и 286).

2. В случаях, когда по условиям договора залогодержателю предостав­лено право пользоваться переданным ему предметом залога, он может тре­бовать от других лиц, в том числе и от залогодателя, устранения всех нару­шений его прав, хотя бы эти нарушения и не были связаны с лишением вла­дения (статьи 285 и 286).

1. Залогодержателю, как всякому законному владельцу имущества, предоставлено право защиты своего вещного права. Требования залого­держателя могут быть предъявлены против любого лица, нарушившего его владение, в том числе и залогодателя (собственника заложенного имущества).

639

2. По договору о залоге с передачей заложенного имущества залого­держателю последнему предоставлено право предъявлять как виндика-ционный, так и неготорный иск для защиты предоставленного залого­держателю права пользования заложенным имуществом.

Статья 329. Основания обращения взыскания на заложен­ное имущество

1. Взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требова­ний залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неиспол­нения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

2. В обращении взыскания на заложенное имущество может быть отка­зано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обя­зательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

1. Комментируемая статья установила основания обращения взыс­кания на заложенное имущество должника. Таким основанием является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательст­ва, обеспеченного залогом. Однако не всякое неисполнение или ненад­лежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства может служить основанием для обращения взыскания на заложенное имущество. Оно не допускается в случае, когда обязательство не испол­нено или ненадлежаще исполнено по обстоятельствам, за которые долж­ник не отвечает. Об этих обстоятельствах см. комментарий к ст. 372 ГК).

2. Пункт 2 ст. 329 ГК исходит из принципа разумности (об этом принципе см. комментарий к ст. 2). Если допущенное должником нару­шение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразме­рен стоимости заложенного имущества, в обращении взыскания на за­ложенное имущество может быть отказано. Кредитор в таком случае может предъявить требование к должнику об исполнении обязательст­ва в общем порядке.

3. Правило п.2 ст. 329 ГК является оценочным и применяется исхо­дя из обстоятельств дела в каждом конкретном случае.

СтатьяЗЗО. Порядок обращения взыскания на заложенное

имущество

1. Требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стои­мости заложенного недвижимого имущества по решению суда.

640

Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного не­движимого имущества без обращения в суд допускается на основании нота­риально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. Такое соглашение может быть признано судом недейст­вительным по иску лица, чьи права нарушены таким соглашением.

2. Требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного движимого имущества по решению суда, если иное не предусмотрено согла­шением залогодателя с залогодержателем. Однако на предмет залога, пе­реданный залогодержателю, взыскание может быть обращено в порядке, установленном договором о залоге, если законодательством не установлен иной порядок.

3. Взыскание на предмет залога может быть обращено только по реше­нию суда в случаях, когда:

1) для заключения договора о залоге требовалось согласие ели разре­шение другого лица или органа;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную исто­рическую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель отсутствует и установить место его аахохдения невоз­можно.

1. Порядок обращения взыскания, установленный данной нормой, зависит от вида заложенного имущества (движимое или недвижимое).

По общему правилу обращение взыскания на заложенное недвижи­мое имущество происходит на основании решения суда. Удовлетворить свои требования в бесспорном порядке (на основании исполнительной надписи нотариуса) за счет недвижимости залогодержатель не вправе. Однако законодательством предусмотрен случай, когда взыскание мо­жет быть обращено на заложенное недвижимое имущество без предъяв­ления иска в суд. Это допускается на основании нотариально удостове­ренного соглашения залогодателя с залогодержателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога.

Для заключения такого соглашения необходимы следующие усло­вия:

1) заключение соглашения возможно только после неисполнения или ненадлежащего исполнения должняком своего обязательства. Иными словами, любое соглашение о праве залогодержателя на внесу­дебное обращение взыскания на недвижимое заложенное имущество до установленной даты исполнения обязательства ничтожно; 2) соглаше-

^1 Зак. 636 641

ние необходимо заключить в нотариальной форме; 3) соглашение мо­жет быть оспорено как сторонами, так и любым лицом, чьи права нару­шены таким соглашением (предшествующие залогодержатели, собст­венник имущества и т.д.).

Предметом нотариально удостоверенного соглашения залогодателя и залогодержателя является право залогодержателя обратить взыскание на недвижимое имущество без обращения в суд.

Если факт нарушения должником обязательства очевиден, то залого­датель и залогодержатель в равной степени заинтересованы заключить соглашение, в соответствии с которым требования залогодержателя удов­летворяются за счет заложенного имущества без обращения в суд, так как залогодержатель получает возможность оперативно удовлетворить свои требования к должнику, а залогодатель избегает судебных расходов.

2. За счет движимого имущества требования залогодержателя удов­летворяются также по решению суда, если стороны не предусмотрели бесспорный порядок взыскания в договоре залога. В данном случае со­глашение о внесудебном обращении взыскания на заложенное движи­мое имущество может быть заключено не только после возникновения оснований для обращения взыскания на заложенное имущество, но и на стадии заключения договора о залоге.

Особое правило определено в отношении заклада. Взыскание на предмет заклада может быть обращено в порядке, установленном дого­вором о залоге, если иной порядок не установлен законодательством.

3. В п. 3 комментируемой статьи предусмотрены три случая, когда независимо от вида заложенного имущества обращение взыскания на заложенное имущество возможно только по решению суда.