Статья910. Договор комплексной предпринимательской лицензии

1. По договору комплексной предпринимательской лицензии (договору франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение комплекс исключитель­ных прав (лицензионный комплекс), включающий право использования фирменного наименования правообладателя и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания и т.п.), предусмотренных договором, для пред­принимательской деятельности пользователя.

2. Отношения по франчайзингу регулируются законодательством. До­говор франчайзинга может быть заключен только в случаях, прямо преду­смотренных законодательством.

1. Пункт 1 комментируемой статьи дает определение договора ком­плексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) («Франши­за» (фран. «francise») – привилегия, льгота). Подданным договором по­нимаются отношения, в соответствии с которыми для осуществления пользователем предпринимательской деятельности правообладатель обязуется предоставить пользователю во временное (срочное) пользо­вание лицензионный комплекс, состоящий из объектов (прав на поль­зование объектами) интеллектуальной собственности (как охраноспо­собных, так и неохраноспособных), в частности, в состав указанного комплекса могут включаться все или некоторые из следующих объектов исключительных прав:

право на использование фирменного наименования (см. коммента­рий к ст. 1013-1016 ГК);

право на товарный знак (знак обслуживания) или право на его ис­пользование (см. комментарий кет. 1017-1023);

право на изобретение, полезную модель, промышленный образец (см. комментарий кет. 999-1001 ГК);

объекты, защищаемые с помощью средств охраны авторских прав (например, базы данных ЭВМ, либо дизайн магазина или ресторана (объективированный в рисунке, макете и т.д.) (см. комментарий кет. 993 ГК);

нераскрытая информация (см. комментарий к ст. 1010 ГК).

746

Порядок передачи прав на пользование объектами интеллектуаль­ной собственности включает юридическую и фактическую передачу (возможность реального пользования) данных прав. «Фактическая пе­редача» представляет собой передачу правообладателем пользователю всей технической и коммерческой документации, а также предоставле­ние в объективированной форме иной информации, необходимой пользователю для осуществления им прав, предоставленных ему по до­говору. «Юридическая передача» данных прав заключается в ее оформ­лении соответствующей, документацией.

Передача «лицензионного комплекса» пользователю предусматри­вает не только использование им объектов интеллектуальной собствен­ности, но и его обязанности по сохранению интеллектуальной собст­венности правообладателя и по защите данной собственности от нару­шений со стороны третьих лиц.

«Лицензионный комплекс», передаваемый правообладателем поль­зователю, состоит и из дополнительных обязательств правообладателя по отношению к пользователю.

Пользователь обязуется выплачивать правообладателю вознагражде­ние и выполнять иные обязанности, установленные договором.

2. Наряду с передачей прав на пользование объектами интеллекту­альной собственности, договор франчайзинга содержит и дополнитель­ные обязательства правообладателя по отношению к пользователю, в частности,это:

обучение, осуществляемое правообладателем, работников пользова­теля технологии производства товара либо предоставления услуг, мар­кетингу и рекламной технике, общему порядку осуществления пред­принимательской деятельности;

передача дополнительной информации, так как для эффективного использования переданного очень часто бывает недостаточно лишь первоначальной передачи документации и информации по использова­нию объектов интеллектуальной собственности;

оказание различных консультационных и маркетинговых услуг по управлению объектами франчайзинга, о форме и содержании рекламы, по модернизации объектов франчайзинга и т. д.;

поставка товаров (сырья, материалов);

ограничение конкуренции. Как правило, договоры франчайзинга устанавливают запрет на конкуренцию, который может распростра­няться и на правообладателя.

В соответствии с Законом Республики Беларусь от 10 декабря 1992 г. «О противодействии монополистической деятельности и развитии кон-

747

куренции» в редакции Закона от 10 января 2000 г. (Ведомости Верховно­го Совета Республики Беларусь, 1992 г. № 36, ст. 569; Национальный ре­естр правовых актов Республики Беларусь, 2000 г. № 8, 2/139) запреща­ется и в установленном порядке признается недействительным заключе­ние соглашений, имеющих целью или результатом: раздел рынка по тер­риториальному признаку, по объему продаж или закупок, по ассорти­менту или по кругу потребителей, исключение или ограничение доступа на рынок других хозяйствующих субъектов в качестве продавцов или по­купателей. Исходя из изложенного, любые положения об ограничении конкуренции в договорах франчайзинга, в том числе и внешнеэкономи­ческих с участием субъектов Республики Беларусь, с точки зрения зако­нодательства Республики Беларусь являются недействительными.

3. Обязанности пользователя по отношению к правообладателю, как правило, представляют собой следующее:

уплата вознаграждения правообладателю, которое может выступать в виде: фиксированного разового платежа (паушальный платеж); плате­жа, уплачиваемого частями; фиксированных периодических плате­жей – лицензионных платежей; отчисления от выручки, полученной пользователем; взимания наценки на оптовую цену товаров, продавае­мых правообладателем пользователю; вознаграждения за рекламу и продвижение товаров или услуг на соответствующем рынке; вознаг­раждения за специфические услуги правообладателя.;

соблюдение пользователем требований, установленных правообла­дателем в договоре. Требования относятся как к использованию преду­смотренным договором способом фирменного наименования правооб­ладателя, так и к обеспечению соответствия качества производимых то­варов (работ, услуг), качеству аналогичных товаров (работ, услуг), про­изводимых непосредственно правообладателем;

соблюдение графика развития. Договор франчайзинга может предусма­тривать график развития франчайзинговой сети на территории, передан­ной пользователю, т. е. увеличение количества предприятий франчайзин­га, а также заключение пользователем субфранчайзинговых договоров;

соблюдение конфиденциальности. Обязательство по сохранению конфиденциальности является необходимым как для правообладателя, так и для пользователя. Правообладатель заинтересован в сохранении конфиденциальности для защиты своей интеллектуальной собственно­сти от конкурентов, однако в этом же заинтересован и пользователь, поскольку его успех во многом зависит от секретов производства произ­водимых им товаров;

ограничение конкуренции.

748

4. Обязательства по договору франчайзинга прекращаются по исте­чении срока, на который он заключен. При этом обычно срок договора франчайзинга (с учетом срока действия права на объекты промышлен­ной собственности, являющиеся предметом договора) устанавливается достаточно большим для того, чтобы дать возможность пользователю окупить инвестиции, связанные с приобретением недвижимости, обу­чением персонала, первоначальным продвижением товара на рынке и т. д.

В договоре франчайзинга может быть предусмотрено преимущест­венное право пользователя на заключение нового договора по оконча­нии срока действия первоначального договора при отсутствии наруше­ний условий договора франчайзинга со стороны пользователя. В случае сохранения франчайзинговой сети на территории пользователя, он обя­зан будет перезаключить договор на новый срок.

Возможно досрочное прекращение обязательств по договору фран­чайзинга (расторжение договора) по основаниям, указанным в гл. 26 и 29 ГК. При этом в силу п. 2 ст. 378 и ст. 420 ГК возможно прекраще­ние обязательства по требованию одной из сторон договора в случаях, предусмотренных самим договором (в договоре желательно урегулиро­вать и случаи существенного нарушения договора, и случаи существен­ного изменения обстоятельств (в связи с оценочным характером дан­ных понятий).

При прекращении договора франчайзинга пользователь не вправе использовать интеллектуальную собственность правообладателя в соб­ственной деятельности за исключением тех прав, которые не могут быть возвращены правообладателю либо о которых состоялась особая дого­воренность. При этом в договоре может быть предусмотрена обязан­ность правообладателя выкупить оборудование у пользователя. Как правило, пользователь не имеет права на компенсацию в случае прекра­щения договора даже при условии, если благодаря его усилиям престиж торговой марки правообладателя значительно увеличился.

5. Пункт 2 комментируемой установил, что отношения по франчай-зингу регулируются законодательством, и что договор франчайзинга может быть заключен только в случаях, прямо предусмотренных зако­нодательством.

Однако актами законодательства Республики Беларусь такие случаи еще не предусмотрены.

В соответствии с частью третьей ст. 1146 ГК заключенные до вступ­ления в силу настоящего Кодекса договоры франчайзинга, а также иные договоры, основания, порядок заключения (расторжения) и со-

749

держание которых в соответствии с настоящим Кодексом должны регу­лироваться другими актами законодательства, при отсутствии таких ак­тов на 1 июля 1999 года действуют до их издания, но не более одного го­да после вступления в силу настоящего Кодекса. В случае принятия со­ответствующих актов законодательства такие договоры должны быть приведены в соответствие с нормами этих актов в порядке, установлен­ном этими актами. Если по истечении указанного срока соответствую­щие акты не будут приняты, то действие указанных договоров прекра­щается.