Подлежит ли отмене решение по результатам проверки, если оно было принято до того, как истек срок на представление возражений по акту проверки (П. 6 ст. 100, П. П. 1, 14 ст. 101 НК РФ).

 

С 24.08.2013 согласно п. 6 ст. 100 НК РФ налогоплательщик в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение одного месяца со дня получения акта вправе представить письменные возражения. До 24.08.2013 срок представления возражений составлял 15 дней со дня получения акта.

В соответствии с ч. 7 ст. 6 Федерального закона от 23.07.2013 N 248-ФЗ если течение срока, установленного п. 6 ст. 100 НК РФ (в редакции, действующей с 24.08.2013), не завершилось до 24.08.2013, то названный срок исчисляется в порядке, действующем после 24.08.2013.

ФНС России в Письме от 15.08.2013 N АС-4-2/14794 разъяснила порядок применения указанных переходных положений. Было отмечено, что по актам проверок, врученным с 24.07.2013, письменные возражения могут быть представлены в течение месяца со дня получения акта.

В силу п. п. 1, 2 ст. 101 НК РФ акт, материалы налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, а также представленные налогоплательщиком возражения должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, о чем налогоплательщик должен быть извещен.

На основании п. 14 ст. 101 НК РФ к существенным условиям процедуры рассмотрения материалов проверки относится обеспечение возможности налогоплательщика участвовать в процессе рассмотрения материалов проверки и представлять объяснения.

Возникает вопрос: подлежит ли отмене решение по результатам проверки, если оно принято до истечения срока на представление налогоплательщиком возражений?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебные акты, согласно которым непредоставление налогоплательщику времени на представление возражений является одним из оснований для отмены решения, вынесенного по результатам проверки.

В то же время есть постановление суда с противоположным выводом.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Решение подлежит отмене, если оно было принято до того, как истек срок на представление возражений

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.04.2012 по делу N А78-9055/2009

Суд, отменяя решение о привлечении к ответственности, указал, в частности, что данное решение было вынесено раньше, чем истек срок на представление возражений по акту проверки.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.09.2010 по делу N А78-7297/2009

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.04.2008 N А33-10332/07-Ф02-1056/08 по делу N А33-10332/07

Постановление ФАС Московского округа от 29.12.2010 N КА-А40/16633-10 по делу N А40-33818/10-114-180

Постановление ФАС Московского округа от 30.11.2010 N КА-А40/13154-10 по делу N А40-65026/09-20-451

Постановление ФАС Московского округа от 23.01.2009 N КА-А41/12979-08 по делу N А41-6043/08

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 25.06.2012 по делу N А12-23020/2011

Суд установил, что обществу был вручен акт выездной проверки, в котором не указывалось о привлечении его к налоговой ответственности. Впоследствии налогоплательщику было направлено уведомление с указанием о допущенной в акте технической ошибке и о привлечении его к налоговой ответственности.

Суд пришел к выводу о том, что в уведомлении об исправлении технической ошибки содержатся новые выводы, в отношении которых налогоплательщик был лишен возможности представить свои возражения.

Вместе с тем составление акта по итогам проверки обязывает налоговый орган дать обществу возможность представить свои возражения и участвовать в рассмотрении материалов проверки. При таких обстоятельствах нарушение установленной процедуры вынесения решения в виде несоблюдения сроков на представление возражений повлекло привлечение налогоплательщика к ответственности без учета смягчающих обстоятельств.

Ввиду того что инспекция нарушила существенные условия рассмотрения материалов проверки, решение было признано недействительным.

 

Постановление ФАС Московского округа от 23.01.2009 N КА-А40/12029-08 по делу N А40-34002/07-98-224

Суд признал решение о привлечении к ответственности незаконным, поскольку инспекция приняла это решение до окончания срока представления налогоплательщиком возражений, а также не уведомила налогоплательщика о времени и месте рассмотрения материалов проверки.

 

Позиция 2. Решение, принятое до истечения срока на представление возражений, отмене не подлежит

 

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 10.10.2012 по делу N А25-789/2011

Суд установил, что по результатам проверки инспекция составила акт 11.03.2011, который был вручен налогоплательщику 14.03.2011. Инспекция рассмотрела акт и возражения на него в присутствие представителя налогоплательщика 30.03.2011 и в этот же день приняла решение о привлечении общества к ответственности с учетом смягчающих обстоятельств.

ФАС указал, что несоблюдение срока для представления возражений не свидетельствует о существенном нарушении прав налогоплательщика, влекущем недействительность решения инспекции. К такому выводу суд пришел на основании того, что решение было принято в присутствие представителя налогоплательщика и с учетом представленных им возражений.

 

Подлежит ли отмене решение по результатам проверки, если оно было принято до того, как истек срок на представление возражений по акту проверки, и налогоплательщик был уведомлен о рассмотрении материалов проверки (п. 6 ст. 100, п. п. 1, 14 ст. 101 НК РФ)?

 

С 24.08.2013 согласно п. 6 ст. 100 НК РФ налогоплательщик в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение одного месяца со дня получения акта вправе представить письменные возражения. До 24.08.2013 срок представления возражений составлял 15 дней со дня получения акта.

В соответствии с ч. 7 ст. 6 Федерального закона от 23.07.2013 N 248-ФЗ если течение срока, установленного п. 6 ст. 100 НК РФ (в редакции, действующей с 24.08.2013), не завершилось до 24.08.2013, то названный срок исчисляется в порядке, действующем после 24.08.2013.

ФНС России в Письме от 15.08.2013 N АС-4-2/14794 разъяснила порядок применения указанных переходных положений. Было отмечено, что по актам проверок, врученным с 24.07.2013, письменные возражения могут быть представлены в течение месяца со дня получения акта.

В силу п. п. 1, 2 ст. 101 НК РФ акт, материалы налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, а также представленные налогоплательщиком возражения должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, о чем налогоплательщик должен быть извещен.

На основании п. 14 ст. 101 НК РФ к существенным условиям процедуры рассмотрения материалов проверки относится обеспечение возможности налогоплательщика участвовать в процессе рассмотрения материалов проверки и представлять объяснения.

Возникает вопрос: подлежит ли отмене решение по результатам проверки, которое было принято до истечения срока на представление возражений, если налогоплательщик был уведомлен о времени и месте рассмотрения материалов проверки?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебное постановление, согласно которому решение о привлечении к ответственности незаконно, если оно было принято до того, как истек срок на представление возражений по акту. При этом не имеет значения, что налогоплательщик знал о времени и месте рассмотрения материалов проверки.

В то же время в другом судебном акте указано, что инспекция вправе назначить рассмотрение материалов проверки до истечения срока на представление возражений. При этом необходимо уведомить налогоплательщика о времени и месте такого рассмотрения.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. При принятии решения до истечения срока на представление возражений оно подлежит отмене, даже если налогоплательщик знал о рассмотрении материалов проверки

 

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23.01.2009 по делу N А32-4732/2008-13/76 (Определением ВАС РФ от 29.04.2009 N ВАС-4913/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд пришел к выводу, что инспекция известила налогоплательщика о времени и месте рассмотрения материалов проверки, однако в нарушение п. 6 ст. 100 НК РФ не предоставила ему достаточного времени для подачи возражений на акт налоговой проверки. Это явилось одним из оснований для отмены решения, вынесенного по результатам проверки.

 

Позиция 2. Решение, вынесенное до истечения срока на представление возражений, правомерно, если налогоплательщик знал о времени и месте рассмотрения материалов проверки

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.10.2008 N А33-476/08-Ф02-5025/08 по делу N А33-476/08

Суд указал, что рассмотрение материалов проверки до истечения срока на представление возражений не является основанием для отмены решения о привлечении к ответственности. Налогоплательщик был извещен о времени и месте рассмотрения материалов проверки и мог там представить свои объяснения.