Можно ли применить обеспечительные меры, если у налогоплательщика выявлено наличие убытков или снижение выручки по сравнению с аналогичным периодом предыдущего года (П. 10 ст. 101 НК РФ).

 

Пунктом 10 ст. 101 НК РФ установлено: обеспечительные меры могут быть применены, если есть достаточные основания полагать, что непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным в дальнейшем исполнение решения, вынесенного по результатам проверки. Однако в Налоговом кодексе РФ не указано, какие основания являются достаточными для принятия таких мер.

Официальной позиции нет.

Есть судебные акты, согласно которым снижение выручки по отношению к аналогичному периоду предыдущего года не является основанием для применения обеспечительных мер.

 

Подробнее см. документы

 

Постановление ФАС Уральского округа от 01.04.2013 N Ф09-1250/13 по делу N А60-32655/12

Суд указал: установленное инспекцией снижение выручки налогоплательщика не может служить достаточным основанием полагать, что решение о привлечении к ответственности не будет исполнено. Поэтому суд признал незаконным решение инспекции о принятии обеспечительных мер.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.02.2010 по делу N А03-9816/2009

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.09.2011 по делу N А19-3442/2011

Суд указал, что наличие у налогоплательщика убытков нельзя признать достаточным обстоятельством для вывода о невозможности или затруднительности исполнения решения о привлечении к ответственности и основанием для принятия обеспечительных мер.

 

Может ли инспекция приостановить операции по счетам налогоплательщика до принятия решения о взыскании налога в целях исполнения решения, вынесенного по результатам проверки (ст. 76, п. 10 ст. 101 НК РФ)?

 

В п. 10 ст. 101 НК РФ указано, что после вынесения решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности для обеспечения исполнения такого решения инспекция вправе принять обеспечительные меры. К таким мерам относится, в частности, приостановление операций по счетам налогоплательщика, которое производится в порядке, установленном ст. 76 НК РФ.

Вместе с тем согласно п. 2 ст. 76 НК РФ решение о приостановлении операций по счетам в банке принимается не ранее вынесения решения о взыскании налога. Решение о взыскании налога может быть принято, если решение по результатам проверки вступило в силу и налогоплательщик не исполнил требование об уплате налога (п. 3 ст. 46, п. 2 ст. 70 НК РФ).

По рассматриваемому вопросу есть две точки зрения.

По мнению Минфина России и ФНС России, обеспечительные меры, предусмотренные п. 10 ст. 101 НК РФ, могут быть приняты инспекцией до момента, когда вступило в силу решение о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности.

Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ указала, что приостановление операций по счетам налогоплательщика в банках в порядке пп. 2 п. 10 ст. 101 НК РФ применяется до вступления в силу решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности для оперативной защиты интересов бюджета. В то же время приостановление операций по счетам в соответствии со ст. 76 НК РФ возможно только после вступления в силу решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности и вынесения решения о взыскании налога (пеней, штрафа). Есть Постановление Президиума ВАС РФ с подобным выводом. В некоторых постановлениях судов и авторских публикациях указано, что инспекция вправе приостановить операции по счетам налогоплательщика сразу же после вынесения решения по результатам проверки, при этом направлять налогоплательщику требование об уплате налога и принимать решение о взыскании необязательно.

В то же время есть судебные постановления и работа автора, согласно которым налоговый орган может приостановить операции по счетам, только если налогоплательщику выставлено требование об уплате налога и после этого инспекцией вынесено решение о взыскании налога. Позиция сформировалась до вынесения Определения Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда РФ и опубликования Постановления Президиума ВАС РФ.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. В целях обеспечения исполнения решения, вынесенного по результатам проверки, инспекция может приостановить операции по счетам налогоплательщика в банках до вынесения решения о взыскании налога

 

Письмо Минфина России от 16.11.2011 N 03-02-07/1-394

По мнению Минфина России, из п. 10 ст. 101 НК РФ следует, что обеспечительные меры, предусмотренные названным пунктом, могут быть приняты руководителем (заместителем руководителя) инспекции до момента, когда вступило в силу решение о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо ФНС России от 13.09.2012 N АС-4-2/15309@

 

Определение Верховного Суда РФ от 14.04.2015 N 305-КГ14-5758 по делу N А40-181764/13

Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ указала, что обеспечительные меры, предусмотренные пп. 2 п. 10 ст. 101 НК РФ, принимаются до вступления в силу решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности и направлены на оперативную защиту интересов бюджета. Их цель - предотвратить ситуации, когда исполнение названного решения будет затруднено или невозможно по причине отчуждения (вывода) налогоплательщиком своих активов.

В отличие от сказанного приостановление операций по счетам в банках в соответствии со ст. 76 НК РФ применяется только после вступления в силу решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности, выставления на его основании требования об уплате задолженности, неисполнения данного требования и последующего вынесения решения о взыскании налога. Целью такого приостановления является обеспечение исполнения решения о взыскании налога.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление Президиума ВАС РФ от 25.12.2012 N 10765/12 по делу N А64-6176/2011

 

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23.11.2012 по делу N А67-1918/2012

Суд, проанализировав ст. ст. 76, 101 НК РФ, указал следующее. Вступление в силу решения о привлечении налогоплательщика к ответственности или принятие решения о взыскании налога, а также направление требования об уплате налога, пеней или штрафа в данном случае не требуются. Иное толкование исключает оперативность в принятии обеспечительных мер.

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.09.2011 по делу N А19-3442/2011

Суд пришел к выводу, что п. 2 ст. 76 НК РФ не применяется, если операции по счету приостанавливаются в порядке, предусмотренном п. 10 ст. 101 НК РФ. Поэтому приостановление операций по счету налогоплательщика возможно и до выставления требования об уплате налога.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Московского округа от 11.06.2008 N КА-А40/4978-08 по делу N А40-58774/07-128-345

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.04.2009 по делу N А05-11822/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.03.2009 по делу N А56-19018/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.03.2009 по делу N А56-19013/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.02.2009 по делу N А56-19016/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.02.2009 по делу N А56-19014/2008

Статья: Приостановление операций по расчетному счету (Ермолаева Е.В.) ("Предприятия общественного питания: бухгалтерский учет и налогообложение", 2008, N 7)

 

Консультация эксперта, 2008

Автор приводит точку зрения, согласно которой обеспечительные меры, предусмотренные п. 10 ст. 101 НК РФ, направлены на оперативную, незамедлительную защиту интересов бюджета. Поэтому для приостановления операций по счетам налогоплательщика достаточно принятия инспекцией решения о привлечении (об отказе в привлечении) к налоговой ответственности.

 

Позиция 2. Инспекция не вправе приостановить операции по счетам налогоплательщика в банках до вынесения решения о взыскании налога

 

Постановление ФАС Уральского округа от 22.01.2013 N Ф09-12984/12 по делу N А50-9179/12 (Определением ВАС РФ от 28.08.2013 N ВАС-7136/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал: из системного толкования п. 10 ст. 101 и п. 2 ст. 76 НК РФ следует, что приостановление операций по счетам в банках применяется для обеспечения исполнения решения о взыскании налога (сбора, пеней, штрафа). Решение о приостановлении операций может быть принято не ранее вынесения решения о взыскании налога.

Суд установил, что решение инспекции о принятии обеспечительных мер вынесено до вступления в силу решения о привлечении к ответственности, т.е. до направления требования об уплате налога (пеней, штрафа). Он пришел к выводу, что инспекция нарушила порядок принятия обеспечительных мер, установленный ст. ст. 76, 101 НК РФ.

 

Постановление ФАС Уральского округа от 19.03.2012 N Ф09-1432/12 по делу N А60-24127/2011

Суд отменил решение инспекции о приостановлении операций по счетам налогоплательщика. По мнению ФАС, из системного толкования п. 10 ст. 101 и п. 2 ст. 76 НК РФ следует, что операции по счетам в банке могут быть приостановлены только после направления требования об уплате налога.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Уральского округа от 03.04.2008 N Ф09-2050/08-С3 по делу N А71-4671/07

Консультация эксперта, 2008

 

Постановление ФАС Уральского округа от 02.03.2012 N Ф09-525/12 по делу N А50-7172/2011

Суд установил, что налоговый орган после вынесения решения по результатам проверки и истечения срока на добровольное исполнение требования об уплате задолженности принял решение о приостановлении операций налогоплательщика по счетам в банке.

Как указал суд, поскольку в силу требований ст. 76 НК РФ решение о приостановлении операций по счетам может быть принято не ранее вынесения решения о взыскании, приостановление является незаконным.

 

Постановление ФАС Центрального округа от 02.03.2011 по делу N А64-4072/2010

Суд признал недействительными решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, вынесенные в день принятия решения по результатам проверки, т.е. до направления требования об уплате налоговых платежей.

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 11.03.2009 по делу N А55-11389/2008 (Определением ВАС РФ от 31.07.2009 N ВАС-7277/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд отклонил доводы инспекции о том, что п. 2 ст. 76 НК РФ не применяется, если операции по счетам налогоплательщика в банках приостановлены на основании п. 10 ст. 101 НК РФ. Решение о приостановлении операций может быть принято не ранее вынесения решения о взыскании налога.

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 25.03.2010 по делу N А12-12858/2009 (Определением ВАС РФ от 19.07.2010 N ВАС-9566/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд, отменив решение инспекции, отметил, что в соответствии со ст. 76 и п. 10 ст. 101 НК РФ приостановление операций по счетам налогоплательщика в банках возможно, если принято решение о взыскании недоимки, пеней и штрафов.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.08.2008 по делу N А29-7041/2007

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.12.2007 N Ф04-133/2007(154-А03-32) по делу N А03-5499/2007

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.11.2008 по делу N А05-4463/2008 (Определением ВАС РФ от 23.03.2009 N ВАС-3022/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)