Понятие прослушивания телефонных переговоров как орм и его нормативное обоснование.

Прослушивание телефонных переговоров (далее — ПТП) есть конспиративный слуховой контроль посредством технических средств переговоров или односторонних звуковых сообщений, ведущихся с помощью телефонной связи и, как правило, их фиксация. ПТП является разновидностью сыскного контроля устных сообщений, включающего сыскной контроль устных сообщений посредством использования технических устройств (в том числе телефона) и голоса, или слуховой контроль (например, прослушивание агентом лиц, разговаривающих в соседней комнате).

Федеральным законом от 20 марта 2001 г. № 26-ФЗ в ст. 8 ФЗ об ОРД внесены изменения, согласно которым наряду с прослушиваем телефонных переговоров в ОРД стало законным и допустимым прослушивание и иных переговоров (ч. 4 и 5). Хотя законодатель и не внес уточнения п. 10 ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД и оставил там предписание о таком ОРМ, как прослушивание телефонных переговоров, это ОРМ следует понимать именно как прослушивание телефонных и иных переговоров, так как требование ч. 2 ст. 6 было соблюдено (речь идет о том, что приведенный в ч. 1 ст. 6 перечень ОРМ может быть изменен или дополнен ФЗ об ОРД).

Под прослушиванием иных, кроме телефонных, переговоров в ОРД следует понимать часть такого ОРМ, которое раньше называлось прослушиванием телефонных переговоров. Суть его состоит в контроле речевой информации, включая тонально-эмоциональную, любого, кроме телефонного, устного общения между двумя и более лицами или одностороннего устного сообщения (без использования ими электрических сетей) при условии их конфиденциальности. Не образует прослушивания иных переговоров восприятие беседы лиц в общественном транспорте и т.п. Может быть предложено следующее общее определение прослушивания телефонных и (или) иных переговоров (далее — ПТиИП) — это конспиративный слуховой контроль посредством технических средств переговоров или односторонних звуковых сообщений, ведущихся с помощью телефонной связи, а равно контроль речевой информации, включая тонально-эмоциональную, любого, кроме телефонного, конфиденциального устного общения между двумя и более лицами или односторонних устных сообщений (без использования ими электрических сетей) и, как правило, их фиксация.

Нормативно ПТиИП прослушивание телефонных и иных переговоров определено в п. 10 ч. 1 ст. 6, а также ч. 4 и 5 ст. 8 ФЗ об ОРД. Отдельные его правила изложены в ст. 5—8, п. 1 ч. 1 ст. 15, ч. 1 ст. 17 ФЗ об ОРД, ст. 63 и 64 ФЗ о связи, ч. 4 ст. 15 Федерального закона о федеральной службе безопасности, Указе Президента РФ от 1 сентября 1995 г. № 891 «Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств», Инструкции «Об основах организации и тактики проведения оперативно-технических мероприятий», а также в закрытых нормативных правовых актах оперативно-розыскных органов. Кроме того, для реализации результатов ПТиИП применяют межведомственную Инструкцию о результатах ОРД.

В жалобе Т. С.-М. Идалова оспаривалась конституционность ч 2 ст. 8 ФЗ об ОРД как допускающей прослушивание телефонных переговоров без санкции суда Однако Конституционный Суд РФ признал необоснованным утверждение заявителя о том, что эта норма нарушает требования ст. 23 (ч. 2) Конституции (см. п 4 определения Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2000 г. № 290-о).

При ПТиИП также учитывают Правила оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утвержденные постановлением Правительства РФ от 18 мая 2005 г. № 310, и Правила оказания услуг подвижной связи, утвержденные постановлением Правительства РФ от 25 мая 2005 г. № 328. Характеристика обязательного юридического содержания прослушивания телефонных и иных переговоров. Так как в ч. 1 ст. 6 ФЗ об ОРД предусмотрено только прослушивание телефонных переговоров, ПТиИП следует характеризовать как сложное продолжаемое ОРМ. Однако фактически это ОРМ с альтернативными действиями (см. § 1 гл. 17).

Различают основной, ограничительный и льготный составы ПТиИП. Причем его основной состав относится ко второй категории ОРМ, а ограничительный состав — к третьей (см. § 1 гл. 21).

Объект ПТиИП усеченный. С его помощью допустимо защищать не все общественные отношения, предусмотренные ФЗ об ОРД, а только те блага, на которые совершают преступные посягательства (не предусмотрена защита объектов в административной сфере — см. ч. 9 ст. 8).

Обязательным признаком в объекте этого ОРМ выступает лицо — носитель информации. Он специфичен. Во-первых, при проведении ПТиИП речь идет, как правило, о прослушивании не одного, а одновременно двух лиц, ведущих переговоры. Во-вторых, лицом — носителем информации может стать как изучаемое лицо, так и лицо, случайно попавшее в зону оперативного изучения — любой человек, позвонивший или устно сообщивший что-либо изучаемому лицу (последнее особо сопряжено с ограничением конституционных прав граждан на тайну телефонных и иных переговоров, а потому накладывает дополнительные обязательства на оперативно-розыскной орган).

Среди изучаемых лиц — носителей информации в отношении которых допустимо проводить ПТиИП, выделяют:

• тех, которые упомянуты в ФЗ об ОРД (ч. 4 ст. 8), — подозреваемых в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, лиц, которые могут располагать сведениями о совершении тяжкого или особо тяжкого преступления;
• тех, которые упомянуты в УПК, — лиц, обвиняемых в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ст. 47 и др.).

С точки зрения пользования телефонной связью среди лиц — носителей информации выделяют:

• абонента: а) пользователя услугами телефонной связи, с которым заключен договор об оказании услуг телефонной связи при выделении для этих целей абонентского номера; б) физического лица (гражданина) или юридического лица, с которыми заключен договор об оказании услуг подвижной связи при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;
• иного человека, который устно сообщает что-либо по телефону, т.е. пользователя услугами телефонной связи — лица, заказывающего и (или) использующего услуги телефонной связи.

Кроме того, для первого основного вида ПТиИП — собственно ПТП (исключая прослушивание иных переговоров) в качестве обязательного признака, характеризующего его объект, выступает предмет. Он представлен в качестве технических устройств, с помощью которых возможна телефонная связь (телефонный аппарат, радиотелефон, аппарат подвижной спутниковой радиосвязи и т.п.) и других средств.

Узел связи сети телефонной связи — средства связи, выполняющие функции систем коммутации. SIM-карта — карта, с помощью которой обеспечивается идентификация абонентской станции (абонентского устройства), ее доступ к сети подвижной связи, а также защита от несанкционированного использования абонентского номера.

Предметно-практическая сторона простого состава ПТП характеризуется следующим набором признаков.

Виды ПТиИП. В зависимости от средства передачи информации различают прослушивание:

1) собственно телефонных переговоров или сообщений (первый основной вид ПТиИП). Характерным и обязательным признаком этого вида ПТиИП является подключение к линии телефонной связи или сканирование радиоканала.

Под телефонным сообщением понимают переговоры абонентов (включая односторонние передачи устной информации, например на автоответчик) по:

• линиям телефонной сети общего пользования (местная, внутризоновая, междугородная или международная);
• ведомственным сетям связи, имеющими выход на сети связи общего пользования; выделенным сетям связи непроизводственного назначения;
• сетям подвижной радиотелефонной связи и систем глобальной подвижной персональной спутниковой связи, которые предназначены для оказания услуг связи широкому кругу пользователей;

2) иных устных переговоров (второй основной вид ПТиИП). Характерным признаком этого вида ПТиИП выступает прослушивание любого разговора вне линии телефонной связи, помимо воли лица, передающего или принимающего устное сообщение (например, применение специального звукоулавливающего устройства, усиливающего звуковой сигнал).

Деление ПТиИП на эти два вида является основным. Кроме того, различают и другие виды ПТиИП (дополнительные). Так, в зависимости от лица, чей разговор прослушивают, различают ПТиИП:

• изучаемого лица и его возможных соучастников в совершении преступления;
• связей изучаемого лица (родственников, близких лиц, знакомых и др.);
• лица, в отношении жизни, здоровья или собственности которого высказывались угрозы преступного посягательства (см. ч. 4 ст. 8 ФЗ об ОРД).

В зависимости от характера сообщения выделяют контроль:

• устной речи (одного лица, переговоров двух и более лиц);
• передачи односторонних звуковых сообщений, включая тонально-эмоциональные; фактов о входящих и (или) исходящих телефонных звонках.

Конституционный Суд РФ разъяснил, что право каждого на тайну телефонных переговоров по своему конституционно-правовому смыслу предполагает комплекс действий по защите информации, получаемой по каналам телефонной связи, независимо от времени поступления, степени полноты и содержания сведений, фиксируемых на отдельных этапах ее осуществления. В силу этого информацией, составляющей охраняемую Конституцией и действующими на территории России законами тайну телефонных переговоров, считаются любые сведения, передаваемые, сохраняемые и устанавливаемые с помощью телефонной аппаратуры, включая данные о входящих и исходящих сигналах соединения телефонных аппаратов конкретных пользователей связи. Для доступа к этим сведениям органам, осуществляющим ОРД, необходимо получение судебного решения (см. определение Конституционного Суда РФ от 2 октября 2003 г. № 345-о).

В зависимости от продолжительности проведения ПТиИП бывает продолжаемым (до 180 суток) и разовым.

Форма проведения ПТиИП в его основном составе единственная — негласное прослушивание.

Место проведения этого ОРМ в ФЗ об ОРД не определено. Время (сроки) ПТиИП. Законодателем установлен только максимальный предел возможного проведения ПТП — 180 суток со дня вынесения судьей разрешающего постановления (он может быть продлен судьей).

Используемые средства.

При проведении ПТиИП его субъекты вправе, как и при любом другом ОРМ, использовать технические и иные средства (ч. 3. ст. 6 ФЗ об ОРД). Однако в отличие от некоторых других ОРМ для проведения ПТиИП наличие определенных средств (орудий) является обязательным признаком состава этого ОРМ для его первого вида (собственно ПТП). Так, без использования сети телефонной связи не может идти речи о прослушивании именно телефонных переговоров. В результате ПТиИП в обязательном порядке возникают следующие юридически значимые последствия:

• происходит законное расширение круга носителей тайны телефонных и иных переговоров (за счет оперативников, судей и других субъектов, участников ПТП) с возникновением у них соответствующих обязанностей, прав и юридической ответственности;
• негативного свойства — ограничение конституционного права каждого на тайну телефонных и иных переговоров (ч. 2 ст. 23 Конституции).

Субъект проведения ПТиИП сложный: основной должен содержать не менее четырех субъектов: 1) инициатора задания — оперативника; 2) лица, утверждающего задание, — руководителя оперативно-розыскного органа; 3) санкционирующего лица — судьи; 4) исполнителя — сотрудника оперативно-технического подразделения оперативно-розыскного органа; дополнительный — специалист, операторы связи, переводчик и т.д. Характеристика особенностей льготного состава ПТиИП.

Различаю два вида такого льготного состава:

1) характерный для случаев, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу безопасности России (ч. 3 ст. 8);

2) связанный с необходимостью экстренной защиты жизни, здоровья или собственности лица, обратившегося в оперативно-розыскной орган с просьбой о такой защите (ч. 6 ст. 8 ФЗ об ОРД).

Первый вид льготного состава ПТиИП характеризуется следующими особенностями. Для проведения этого вида ПТП обязательно:

• специальное фактическое основание для начала — возникновение угрозы жизни, здоровью или собственности определенному человеку, о наличии которой оперативники узнают от лица, обратившегося к ним с просьбой о защите;
• наличие заявления лица на проведение ПТП или его согласия на его проведение, выраженного в письменной форме;
• наличие постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД;
• уведомление судьи в течение 48 ч о начале его проведения;
• получение оперативно-розыскным органом в течение 48 ч с момента его начала судебного решения на его дальнейшее проведение (ч. 3 ст. 8 ФЗ об ОРД); прекращение проведения в случае отказа судьи (ч. 3 ст. 8).

Предмет ПТП здесь специфичен. Им может быть только телефон лица, обратившегося с заявлением в оперативно-розыскной орган и давшего согласие на прослушивание переговоров, ведущихся с принадлежащего ему телефона.

Лицо — носитель информации также весьма специфичен. Если признаки лица, которого подозревают в совершении тяжкого (особо тяжкого) преступления, неизменны по сравнению с основным составом, то юридический статус заявителя специфичен, так как с момента обращения в оперативно-розыскной орган он становится защищаемым лицом.

Форма проведения ПТП в льготном составе характеризуется тем, что в отношении одного из абонентов проводится негласное прослушивание, как и в основном ПТП. В отношении же другого — заявителя ПТП, с его согласия оно проводится гласно (для него самого).

Субъект в этом составе ПТП также специфичен.

В основном субъекте для начала проведения ПТП достаточно наличия не четырех, как при основном ПТП, а трех участников: 1) инициатора задания — оперативника; 2) лица, разрешившего проведение ПТП, — руководителя оперативно-розыскного органа; 3) исполнителя — сотрудника оперативно-технического подразделения оперативно-розыскного органа.

Судья как четвертый обязательный участник «появляется» после начала проведения ПТП. Причем его роль иная по сравнению с основным составом ПТП. Он разрешает не начать проводить ПТП, а продлевает его при наличии оснований. В качестве дополнительного субъекта ПТП может выступать сам заявитель на правах защищаемого лица.

Второй вид льготного состава ПТП характеризуется следующими особенностями. Для проведения контроля переговоров без предварительного разрешения судьи обязательно (ч. 3 ст. 8 ФЗ об ОРД) особое фактическое основание для начала:

• наличие случая, который не терпит отлагательства и может привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления;
• наличие данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу безопасности России. Для ПТП второго вида обязательно:
• наличие мотивированного постановления одного из руководителей оперативно-розыскного органа;
• уведомление суда (судьи) в течение 24 ч о начале его проведения;
• получение оперативно-розыскным органом в течение 48 ч с момента на чала судебного решения на его дальнейшее проведение (ч. 3 ст. 8 ФЗ об ОРД);
• прекращение проведения в случае отказа судьи (ч. 3 ст. 8).

Субъект в этом составе ПТП имеет особенности. Вместо четырех обязательных участников основного ПТП для его начала достаточно наличия трех: 1) инициатора задания; 2) лица, разрешившего проведение этого ОРМ, — руководителя оперативно-розыскного органа; 3) исполнителя — сотрудника оперативно-технического подразделения. Основные правила осуществления прослушивания телефонных и иных переговоров и оформления его результатов. Основаниями для проведения ПТП (его основного состава) служит наличие:

• специальной информации (ч. 2 ст. 8 ФЗ об ОРД), причем о совершении тяжкого или особо тяжкого преступления (ч. 4 ст. 8);
• документально оформленного ходатайства перед судьей (ч. 2 ст. 9), утвержденного руководителем оперативно-розыскного органа;
• судебного решения для начала (ч. 2 ст. 8) и продления (ч. 5 ст. 9). Специфичны условия ПТП судьи, когда это ОРМ связанно с ограничением его гражданских прав или с нарушением его неприкосновенности. Должны применяться правила ч. 7 ст. 16 Закона о статусе судей, прежде всего получение разрешения на проведение ПТП не от судьи, а от коллегии судей;
• документально оформленного задания оперативно-техническому подразделению (в случае проведения ПТП именно им). Известны следующие условия для проведения ПТП:
• запрет на его проведение по основаниям, предусмотренным п. 1—4 и 6 ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД, т.е. в целях оперативно-проверочной работы (см. ч. 2 ст. 7);

ПТП допускается только в отношении лиц, подозреваемых в совершении тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об этих преступлениях (ч. 4 ст. 8); в случае возбуждения уголовного дела в отношении лица, телефонные и иные переговоры которого прослушиваются, фонограмма и бумажный носитель записи переговоров передаются следователю для приобщения к уголовному делу в качестве вещественных доказательств (ч. 5 ст. 8).

Этапами осуществления ПТиИП первого вида (собственно ПТП) являются: поиск и подготовка аппаратуры, обеспечивающей телефонную связь; подключение к ней с помощью технических средств; выявление сообщений, представляющих оперативный интерес (включая данные о входящих и исходящих сигналах соединения телефонных аппаратов конкретных пользователей связи); ознакомление с их содержанием и оценка сообщений; фиксация необходимых сведений с помощью звукозаписывающих технических средств на материальных носителях информации (бумажных, магнитных, электронных и др.).

Характерными этапами осуществления ПТиИП второго вида (прослушивание иных переговоров) выступают: поиск и подготовка соответствующей аппаратуры, обеспечивающей прослушивание устной речи в соответствующей обстановке (улица, лес и т.п.) или привлечение лица, способного прослушивать переговоры, к оказанию конфиденциального содействия; настройка аппаратуры на конкретное прослушивание или дача задания конфиденту и др.