Аналогия в правоприменительной оперативно-розыскной работе.

ОРД носит комплексный характер, и в ней возникают различные общественные отношения, которые подлежат регулированию нормами определенных отраслей права. Решая вопрос о допустимости аналогии в ОРД, необходимо обращаться к конкретной отрасли права и законодательства. Так, в уголовном праве запрещена аналогия закона (ч. 2 ст. 3 УК). Следовательно, именно этим правилом требуется руководствоваться в ОРД при возникновении ситуации, аналогичной той, которая предусмотрена в уголовном законе.

Сложнее обстоит дело в ОРД с теми общественными отношениями, которые называют оперативно-розыскными и которые должны быть урегулированы новой отраслью права — оперативно-розыскным. Именно в этом правовом секторе ОРД имеются многочисленные пробелы законодательного регулирования. Здесь следует руководствоваться общетеоретическими положениями. Как известно, в теории права различают аналогию права (применение общих начал и принципов правового регулирования в ОРД) и аналогию закона (применение закона, регулирующего сходные общественные отношения при наличии пробела в правовом регулировании). В данном случае допустимы как первая, так и вторая.

В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия» даются разъяснения о том, что в случае отсутствия закона, регулирующего определенные общественные отношения в ОРД, следует непосредственно применять на практике то или иное предписание Конституции.

В конкретной правоприменительной ситуации аналогия закона должна превалировать. Если невозможно ее применить, необходимо руководствоваться принципами, общими началами и смыслом оперативно-розыскного законодательства.

Вопросы для повторения

1. Что понимают под оперативно-розыскным законом?
2. Какие оперативно-розыскные законы вам известны? Как их классифицируют?
3. Дайте определение Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». Какова его структура?
4. В чем состоит значение действующего Оперативно-розыскного закона?
5. Что такое норма оперативно-розыскного закона? Каковы особенности ее структуры?
6. Какие вам известны виды оперативно-розыскных норм?
7. Какие используют способы изложения оперативно-розыскных норм в статьях Оперативно-розыскного закона? Каково соотношение оперативно-розыскной нормы со статьей закона?
8. Что собой представляет норма оперативно-розыскного закона о вынужденном причинении вреда?
9. Что такое поощрительная норма оперативно-розыскного закона?
10. Как действуют нормы оперативно-розыскного закона во времени?
11. Как действуют нормы оперативно-розыскного закона в пространстве?
12. Что собой представляет территориальный принцип действия оперативно-розыскного закона в пространстве? Каково содержание его общего правила?
13. Какие вам известны исключения из территориального принципа действия оперативно-розыскного закона в пространстве?
14. Что собой представляет принцип «запретной зоны» действия оперативно-розыскного закона в пространстве? Каково его содержание?
15. Что собой представляет персонифицированный (по кругу лиц) принцип действия оперативно-розыскного закона в пространстве? Каково его содержание?
16. Что такое толкование норм оперативно-розыскного закона? Какие его виды и способы вам известны?
17. Почему нежелательно узкое и широкое толкование норм оперативно-розыскного закона? Какое толкование требуется?
18. Каковые особенности аналогии в правоприменительной оперативно-розыскной работе?

Рекомендуемые источники

Нормативные правовые акты и документы

1. Конституция (ч. 2 ст. 4, ч. 2 ст. 11, ст. 67).
2. ФЗ об ОРД (ч. 1 ст. 8, ч. 5 ст. 13, ч. 4 ст. 16, ч. 4 ст. 18, ч. 1 ст. 21 и др.).
3. УК (ст. 12).
4. Закон РФ от 1 апреля 1993 г. № 4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации» (ст. 1, 5).
5. Федеральный закон от 31 июля 1998 г. № 155-ФЗ «О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне Российской Федерации» (ст. 1, ч. 4 ст. 2, ст. 17).
6. Федеральный закон от 17 декабря 1998 г. № 191 -ФЗ «Об исключительной экономической зоне Российской Федерации» (ст. 1).
7. Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. № 187-ФЗ «О континентальном шельфе Российской Федерации» (ст. 1).
8. Закон от 6 июля 1908 г. «Об организации сыскной части».
9. Закон РФ от 12 марта 1992 г. № 2506-1 «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации».
10. Модельный закон СНГ об ОРД.

Дополнительная литература

1. Атмажитов В.М., Бобров В.Г. О законодательном регулировании оперативно-розыскной деятельности: Науч. доклад. — М.: ИД Шумиловой И.И., 2003.
2. Горяинов К.К., Кваша Ю.Ф., Сурков К.В. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: Коммент. — М.: Новый Юрист, 1997.
3. Дубягин Ю.П., Дубягина О.П., Михайлычев Е.А. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности» (постатейный). — М.: Юсти-цинформ, 2005.
4. Закон об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации: Коммент. /Под ред. А.Ю. Шумилова. — М.: Юрид. лит., 1994.
5. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности». С пост. прил. нормат. актов и док. /Авт.-сост. А.Ю. Шумилов. — 6-е изд. — М: ИД
Шумиловой И.И., 2004.
6. Новая редакция оперативно-розыскного закона России: Открытый проект: Науч.-справоч. пособие /Авт.-сост. А.Ю. Шумилов. — М.: ИД Шумиловой И.И., 2004.
7. Оперативно-розыскная деятельность: Учебник /Под ред. К.К. Горяинова, B.C. Ов-чинского, Г.К. Синилова, А.Ю. Шумилова. — 2-е изд., доп. и перераб. — М.: ИНФРА- М, 2004.
8. Основы оперативно-розыскной деятельности: Учебник /Под ред. В.Б. Рушайло. — 2-е изд., испр. и доп. — СПб.: Лань, 2000.
9. Проблемы формирования уголовно-розыскного права (Десять лет российскому оперативно-розыскному закону): Вневедомст. сб. науч. работ /Под ред. А.Ю. Шумилова. — М.: Изд-ль Шумилова И.И., 2002.
10. Ривман Д.В. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности». — СПб.: Питер, 2003.
11. Смирнов МЛ. Комментарии оперативно-розыскного законодательства РФ и зарубежных стран: Учеб. пособие. — 3-е изд., испр. и доп. — М.: МНЮИ, 2005.
12. Сурков КВ. Опыт законодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации. — СПб.: СПбУ МВД России, 1998.
13. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: Науч.-практ. коммент. /Под ред. А.Е. Чечетина. — Барнаул: БЮИ МВД России, 2002.
14. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности»: Науч.-практ. коммент. /Под ред. В.В. Николюка. — М.: Спарк, 2003.
15. Шумилов А.Ю. Проблемы законодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности в России: Моногр. — М.: Изд-ль Шумилова И.И., 1997.
16. Шумилов А.Ю. Продолжая разработку теоретической модели Уголовно-разыскного кодекса //Проблемы формирования уголовно-разыскного права (Право и сыск): Авт. сб. науч. работ. — М.: Изд-ль Шумилова И.И., 2001. — Вып. 4. — С. 37-^Л2.
17. Шумилов А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность в схемах и определениях: Учеб. пособие. — 3-е изд., испр. и доп. — М.: ИД Шумиловой И.И., 2003. — С. 25—30.
18. Шумилов А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность: вопросы и ответы. В 2 кн. Кн. I: Общие положения. Науч.-практ. пособие. — М.: ИД Шумиловой И.И., 2005. — С. 45—60.

Тесты и ответы на них размещены в Интернете на сайте журнала «Оперативник (сыщик)» по адресу: http://www.oper-ord.ru.

Раздел II Субъекты в оперативно-розыскной деятельности

Глава 6. Субъекты в оперативно-розыскной деятельности: общие положения

Понятие субъектов в оперативно-розыскной деятельности и их совокупность

Понятие субъектов в ОРД.

До настоящего времени вопрос о субъектах в ОРД в оперативно-розыскной теории остается дискуссионным. Вместе с тем согласно общей теории права субъектом выступает лицо, которое наделено прежде всего соответствующим полномочиями.

Поэтому субъектом в ОРД является физическое и (или) юридическое лицо, которому законодатель предоставил полномочия в связи и по поводу ее осуществления. Причем этим субъектом может быть признано лицо вне зависимости от того, участвует оно лично, например, в проведении ОРМ или само непосредственно их не проводит (как это делают оперативник, конфидент и др.). Главное здесь — наделение законодателем определенного лица соответствующими обязанностями и правами в области ОРД. Поэтому понятие субъекта в ОРД объединяет понятия как непосредственных участников этой деятельности, так и некоторых иных лиц, которые оказывают воздействие на характер и ход ОРД, в то же время не являясь ее непосредственными участниками.