Теория Scliultze о пер формулярис

«Scliultze в формулярном находит и определяет нормы права применяемые претором не проверяющим»^[1624]

«фактические данные сторон, под условием их истинности произносящим заранее свой условный, гипотетический приговор -формулу. И здесь авторитет приговора -от претора придающего приговору судьи юридическую силу заранее. Мог решить лично, своим декретом.»^[1625]

Rei vendicatio

«С YII столетия смех над глыбами земли.» ^[1626]

 «С формулярного Rei vindicatiо осуществляют formulой petitoria. Стала иском односторонним: доказывает свое право собственности лишь истец, ответчик может заявить лишь о своем сомнении (в праве истца). Судья постановвляет приговор по существу о самом праве собственности. Если найдет, что истец прав перед обвинением должен предложить ответчику вернуть вещь добровольно. Если ответчик последует предложению, истец достигнет своей цели – получит вещь in natura; если не последует, судья приговорит ответчика к платежу суммы – определяет истец под присягой. К классике ее можно предъявлять ко всякому владельцу, ко всякому. Собственнику достаточно знать, кто владеет его вещью, чтоб предъявить иск»^[1627]

 «При формулярном процессе не надо ответчику контравиндицировать в процессе о собственности, — rei vindicatio стал judicium simplex»^[1628]

«Виндикация последней стадии развития отлична от древней виндикации.»^[1629]

«Как признан институт владения и его защиты владельца независимо от права на владение, стали юридически охранять. Владельца должно защитить в своем владении и против виндиканта, утверждающего свое право собственности; правильная организация защиты владения требовала охраны его владения пока собственник доказывая своё право не победит могущего сослаться лишь на свое владение.»^[1630]

Per condictionem

«per condictionem с Hares certse перешли в формулярный с intentio «dare oportere» (certain pecuniam), основаны на «pecunia data, stipulata, expensilata» (Cic. pro Bose. Com. 5. 14)»^[1631]

Глава. Иски

Содержание иска

«В формулярной системе actio истца -начало процесса, призывающее защиту судом против ответчика»^[1632]

Количество исков

«до 30 типов исковых требований, признававшихся в зависимости от направленности, объема, способа исполнения заявленных требований.»^[1633]

Глава. Виды исков в формулярном процессе:

Actio in personam

«Из-за ответчика по actio in personam не выполнения процессуальных обязанностей,,se non défendit" в формулярном процессе ductio или missio in bona.»^[1634]

Actiones in rem

«При actiones in rem ответчик мог укло-«^[1635]

           «ниться от ответа без последствий отказа ответа по actio in personam. При вещных исках ответчик detentor и possessor, — может не исполнять свои процессуальные обязанности добровольно возвратив вещь истцу, и отрицая своё владение или отказав представить cantío и участвовать в litis contestatio. Res остается indefensa, ответчик здесь не подвергаем ductio или missio in bona. Если res осталась indefensa, а истец мог доказать владение ответчика, то translatio possessionis истцу не доказавшему еще своего права собственности с пocледствиями невыгодными ответчику не суровее чем при non defensio в actio in personam. (По Влассаку — 1. с., стр. 145 с легисакционного процесса и нет свидетельства опровергавшего доказуемое эпохе Цицерона (Cicero in Verrem, I 45, 116) и классического права.»^[1636]

I. Аctiones stricti juris

«цивильные -actiones stricti juris — иски точного права ибо предусматривались законом и в описанном законом виде применялись практически.»^[1637]

«в точном соответствии с предписаниями закона, и любое отступление от законной нормы приводило к отклонению иска.»^[1638]

 «при actiones stricti juris usurse -с litis contestatio судья внимал лишь exceptiones уже занесённые в формулу»^[1639]

«В исках stricti juris»^[1640]

«reus должен заботиться чтоб претор в формуле указал на exceptio, а то судья без права ей внять»^[1641]

II. А ctiones bonae fidei

 «При исках bonа fidei (judex) до решения примирял все доводы и возражения сторон, так что мог уничтожить притязания истца и соображаться с mores, aequitas и взаимные притязания сторон»^[1642]

«mora solvendi давала право на usurtn ex mora допускали jus jurandum in litem судья мог внять всякой представленной стороной exceptiи; Лишь при договорах Ьопае fidei pacta, прибавления к договору incontinent!, производили тот-же иск, как и главный контракт, и рождали usuree.»^[1643]

«распространялись на одни личные права actiones bonae fidei»^[1644]

«ех bono еt ©quo» судью по Савиньи, связал объект тяжбы и цена вещей сумму не определил претор определена природой спора, так-что два судьи должны присудить к одной и той-же сумме;»^[1645]

«если по квиритскому праву вещь одному, а по преторскому праву другому то первоначально лишь от добросовестности квиритского собственника зависело, воспользуется ли он легальным преимуществом или отнесется с должным уважением к приобретенному преторским собственником. Впоследствии при столкновении с квиритскими исками предпочтение уже преторским искам, и в приведенном примере реально право преторского собственника, а у квиритского собственника лишь (nudum jus);»^[1646]

«предъявлялись на основе конкретного предписания высшей судебной власти, главным образом аналогией, не связаны формальными обстоятельствами.»^[1647]

«при bona fidei actiones судья ex bono et аequo внимает всяким exceptiones»^[1648]

Различия

«a. stricti и а. bоnае fidae различие историческое, формальное лишь классического римского права.»^[1649]

«иски сурового права предшествуют у Savigny, System, V, 489: когда-то лишь actiones stricti juris.»^[1650]

III. Actiones populäres

«популярные (actiones populäres)—их мог предъявить любой и каждый (например, о поставленных и подвешенных вещах, угрожающих безопасности людей или животных);»^[1651]

IV. Actiones arbitrariae

«арбитрарные (actiones arbitrariae) границы удовлетворения иска зависели от усмотрения судьи (например, при определении размера денежной компенсации стоимости вещи, если вещь уже невозвратима);»^[1652]

«Когда судья уполномочен формулой обсудить спорный случай по своему arbitrium judex лишь мог присудить ответчика, если он отказался удовлетворить истца суммой определяемой его arbitrium «nisi restituat, nisi exhibeat» -jussus или arbitrium, т. е. приказ о реституции или удовлетворении признанного права истца, и если ответчик не подчинялся приговор в собственном смысле, sententia, присуж-«^[1653]

«давший ответчика иногда и к двойной уплате за непослушаниe. Потому судья при такой свободе действия -arbiter и мог избираться из всех граждан, не ограничиваясь album’a. Иски arbitrari с формулярной системы ибо власть арбитра определялась в intentio. Arbitrari actiones распространялись и на вещные. При arbitrari© actiones судью не связали формула, объект спора, так-что два арбитра могут определить разную цифру приговора»^[1654]

V. Actiones prejudiciales

«преюдициальные (actiones prejudiciales) предъявлялись чтобы вынесенное судом решение приобрело юридически обязательную силу при рассмотрении судом в будущем другого дела (например, возбуждался спор о владении вещью, исход которого затем учитывался при разрешении спора о праве собственности на ту же самую вещь).»^[1655]

Раздел. Структура формулы

Judicis nominatio

«Praetor peregrinus заставлял стороны как-бы in jure, изложить для решения указывал им на рекуператоров от трех до пяти римлян. Суд перед рекуператорами -judicia imperio continentia. Указывал рекуператорам как разрешить согласно представленных их усмотрению фактов -formula с указанием на факты, в совершении которых рекуператоры должны удостовериться и позволением рекуператорам присудить другую сторону»^[1656]

«-простейший вид формулы in factum.»^[1657]

«против legis actiones незаметно действовали sponsiones и interdicta praetorа urbanusа, и формулы praetorа peregrinus’а. К началу VI в и praetor urbanus стал редактировать формулу, отсылая стороны к судье или к рекуператорам для разбора дел граждан с перегринами стали назначать judex’a.»^[1658]

А вот что пишет наша дура в параграфе о легис актио:

«Для ускорения претор мог в назначить коллегию из 3 или 5 человек из рекуператоров – решали чрез определенный срок при отпуске на волю и меж иностранцами.» ^[1659]

 «Формула с наименованием судьи, к которому данное дело отсылается -judicis nominatio.»^[1660]

Глава. Intentio

Место и суть intentio

«Затем intentio – изложение претензии истца сущности спора»^[1661]

«В intentio излагается претензия истца.»^[1662]

 «лишь intentio в praejudiciales actiones не осуждающих reus’a а судья решает сомнительный вопрос значимый при обсуждении другого спора почему эти иски -не одни quaestiones status. След, главнейшая часть формулы — intentio»^[1663] - «во всякой формуле (как и judicis nominatio).»^[1664]

«Величайше значима intentio ибо в личных исках in jus concept© litis contestatio погашала ipso jure прежнее обязательство, так-что новый иск в отношении того-же обязательства невозможен: на его место являлось обязательство сторон довести дело до окончательного решения в исках in rem и in personam,с intentio in factum concepta, прежний иск с новым обязательством сторон довести дело до окончательного разбирательства прежний иск можно уничтожить exceptio rei in judicium deduct© vel rei judi-cat© в формулах in factum, если в demonstrate, поглощающей intentio больше следуемого, — истец мог отвечать за plus petitio чего нет в intentio in jus»^[1665]

«составляемой словами «quidquid. ob earn rem dare facere oportet».»^[1666]

«Истцу чрезвычайно важно в intentio точно определить объект своей тяжбы. Истец желает составить лишь формулу о манцицации купленного fundus’a; для этого употребляет общую (incerta) формулу: quidquid ob earn rem Numerium Negidium Aulo Agerio dare faсеre oportet,— при такой формуле истец введет весь свой иск in judicium и судья признав мапципацию,— истцу нельзя уже хлопотать de vacua possessione tradenda, след. интерес истца -обозначить в формуле, что он хлопочет о манципации лишь купленного fundus’a. У Гая пример: истец стипулировал о плате ему ежегодно суммы; по истечению срока предъявляет formula incerta: «quidquid paret Numerium Negidium Aulo Agerio dare facere oportere" введущую in judicium весь иск, и хотя-б судья признал его право по истекшему сроку, то ему уж позже не требовать платы по срокам неистекшим. Истец, чтоб не терять права на будущей иск прибегает к рестрикции: в первом что требует манципации на лишь данное фуида, во втором,— что требует платы лишь за истекшие сроки prrescriptionesой ставящей в формуле пред demonstrate в выражениях: «ea res agatur cujus rei dies fuit» 5 ea»^[1667]

Praescriptio

«Praescriptio -в начале формулы. Во многих случаях praescriptio -лишь изложение обстоятельств дела и тогда она -то же, что demonstratio.»^[1668]

«Нередко истец в настоящий момент желает ограничить свой иск одним пунктом, оставляя другие требования из того же правоотношения до другого раза; например, в настоящий момент желает лишь, чтобы купленный им участок земли ему ответчик передал прочие требования из того же договора покупки (об убытках вследствие несвоевременного исполнения договора) оставляет в стороне. В таком случае в начале формулы делается praescriptio.»^[1669]

Praescriptio pro reo

«Иногда praescriptio вставляется в интересах ответчика – praescriptio pro reo – то же назначение, что и exceptio.»^[1670]

Praescriptio pro actore

«Иногда имеет в виду интересы истца – praescriptio pro actore.»^[1671]

Arbitratus judicis

«arbitratus judicis. Если иск о возвращении вещи неправильно владеемой ответчиком, то перед condemnatio делается оговорка «nisi arbitratu tuo ea res restituitur». Этой оговоркой предписывается судье ответчика лишь если он добровольно после приказания судьи не возвратит вещь истцу приговорить к платежу ее оценки – aestimatio. Если ответчик не возвращает вещи из простого упорства, то судья предоставляет истцу под присягой оценить вещь. Если судья найдет оценку слишком высокой может понизить. Все иски с arbitratus judicis actiones arbitrarie»^[1672]

Demonstratio/praescriptio

           «В случаях сложнее необходимо изложить в формуле вкратце факты и обстоятельства, из которых истец выводит свою претензию»^[1673]

«Тогда в начале формулы перед intentio ставится demonstratio или praescriptio.»^[1674] «имеют еще и demonstratio (все иски с intentio incerta).»^[1675]

«При actiones in rem и condictiones certi в формуле in jus concepta всегда не достает demonstratio ибо при указанных исках истцу не необходимо указывать на факты, а достаточно сослаться на общее право, напр, при вопросе о собственности истцу достаточно утверждать, что ему»^[1676]

«такая-то вещь принадлежит ex jure Quiritium, в этих случаях intentio поглощает демонстрант. Demonstrate поглощает intentio когда иск основан на аequitas, т. е. в случаях вызываемых formulой in factum concepta.»^[1677]

 «Ошибка может быть в demonstratio: обстоятельства дела неверно изложены; истец настоящий процесс потеряет. Может немедленно начать новый иск, ибо этот новый иск формально будет идти de alia re, чем прежний.»^[1678]