Ситуация: как исчисляется срок принятия решения о взыскании недоимки, пеней, штрафов, процентов из денежных средств на счетах налогоплательщика в банке

 

По общему правилу налоговый орган может вынести решение о взыскании недоимки, пеней, штрафов, процентов с ваших банковских счетов не позднее двух месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате задолженности (п. п. 3, 9, 10 ст. 46 НК РФ). А в отношении консолидированной группы налогоплательщиков предусмотрен шестимесячный срок для принятия такого решения (п. п. 9, 10, пп. 5 п. 11 ст. 46 НК РФ).

 

Примечание

Подробнее о том, когда истекает срок исполнения требования об уплате задолженности, см. разд. 3.6 "Срок и порядок исполнения требования об уплате налога (недоимки), пеней, штрафа, процентов".

 

Однако при принятии судом обеспечительных мер в соответствии с положениями гл. 8 и ч. 3 ст. 199 АПК РФ, например при обжаловании налогоплательщиком решения по проверке, налоговый орган не вправе взыскать задолженность. Пленум ВАС РФ в п. 76 Постановления от 30.07.2013 N 57 указал, что в таком случае срок действия обеспечительных мер по взысканию не включается в срок принятия решения о взыскании недоимки (пеней, штрафов, процентов), который установлен ст. 46 НК РФ. Ранее подобные разъяснения содержались в п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5, которое утратило силу на основании п. 83 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 57.

Арбитражные суды соглашаются с позицией Пленума ВАС РФ и признают правомерность вынесения решения о взыскании недоимки (пеней, штрафов, процентов) за счет денежных средств после отмены судом принятых ранее обеспечительных мер по данному взысканию (Постановления ФАС Поволжского округа от 09.04.2014 N А06-6550/2013 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 27.05.2014 N ВАС-6145/14), ФАС Дальневосточного округа от 26.12.2013 N Ф03-6535/2013 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 24.04.2014 N ВАС-4245/14), ФАС Северо-Западного округа от 21.11.2013 N А05-12675/2012 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 12.03.2014 N ВАС-1965/14), ФАС Западно-Сибирского округа от 18.11.2013 N А46-110/2013, от 16.08.2013 N А03-17021/2012, от 05.08.2013 N А46-27391/2012, ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.06.2013 N А33-14953/2012 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 05.11.2013 N ВАС-15107/13), от 13.08.2013 N А78-8765/2012).

Таким образом, срок вынесения решения о взыскании задолженности налогоплательщика фактически увеличивается на срок действия ранее принятых судом обеспечительных мер в виде приостановления взыскания этой задолженности.

Иногда на практике возникают споры о том, с какого дня нужно отсчитывать указанные сроки взыскания: с последнего дня исполнения требования или со следующего за ним дня?

Разъяснения контролирующих органов по данному вопросу отсутствуют. Между тем от его решения зависит дата окончания двухмесячного (шестимесячного) срока бесспорного взыскания недоимки, пеней, штрафов и процентов.

Рассмотрим возможные варианты.

1. Если началом срока взыскания налоговой задолженности считать последний день исполнения требования об уплате налога, пеней, штрафа, процентов, срок взыскания истекает в то же число второго (шестого) месяца срока (абз. 1 п. 5 ст. 6.1 НК РФ).

Напомним, что, если в месяце нет соответствующего числа, срок взыскания считается в последний день второго (шестого) месяца срока (абз. 2 п. 5 ст. 6.1 НК РФ).

Изложенный подход отражен в Постановлениях ФАС Московского округа от 30.05.2014 N Ф05-5117/14, ФАС Северо-Западного округа от 24.01.2011 N А26-4457/2010.

 

Предположим, что 1 ноября 2013 г. организация получила требование об уплате налога, пеней, штрафа, процентов, которое следовало исполнить в течение восьми рабочих дней (п. 6 ст. 6.1, абз. 4 п. 4 ст. 69 НК РФ). Последний день срока добровольного исполнения требования - 14 ноября 2013 г. (п. 2 ст. 6.1 НК РФ). Однако в указанный срок задолженность перед бюджетом организация не погасила. Двухмесячный срок взыскания недоимки, пеней, штрафов со счетов компании в банках отсчитывается 14 ноября. Решение о взыскании недоимки, пеней, штрафов, процентов со счетов компании в банках налоговая инспекция должна принять не позднее 14 января 2014 г. (п. п. 2, 5, 7 ст. 6.1 НК РФ).

 

2. Если началом двухмесячного (шестимесячного) срока взыскания считать дату, следующую за последним днем срока исполнения требования, то в силу абз. 1 п. 5 ст. 6.1 НК РФ срок взыскания истекает на день позже, чем в первом случае.

 

Воспользуемся предыдущим примером. Последний день срока добровольного исполнения требования - 14 ноября 2013 г. Двухмесячный срок взыскания недоимки, пеней, штрафов со счетов организации в банках отсчитывается с 15 ноября. Следовательно, решение о взыскании налоговая инспекция должна вынести не позднее 15 января 2014 г.

 

Аналогичную позицию занял ФАС Уральского округа в Постановлении от 28.07.2010 N Ф09-5837/10-С3. Заметим, что для налогоплательщика она невыгодна, поскольку инспекции предоставляется больше времени для бесспорного взыскания недоимки, пеней, штрафов, процентов.

По нашему мнению, более правильным является исчисление двухмесячного (шестимесячного) срока взыскания по первому варианту, так как это согласуется с положениями п. 7 ст. 3 НК РФ о том, что все неустранимые неясности налогового законодательства толкуются в пользу налогоплательщика.

Однако обращаем ваше внимание на то, что арбитражная практика по данному вопросу немногочисленна и неоднозначна. Поэтому не исключено, что суд посчитает двухмесячный (шестимесячный) срок взыскания исходя из второго варианта.

 

СИТУАЦИЯ: Может ли налоговый орган вынести решение о взыскании задолженности из денежных средств на счетах налогоплательщика в банке до направления требования об уплате налога, пеней, штрафа, процентов?

 

Налоговый орган вправе вынести решение о взыскании недоимки, пеней, штрафов, процентов с банковских счетов налогоплательщика в течение двух месяцев <9> после окончания срока исполнения полученного налогоплательщиком требования об уплате налога, пеней, штрафов, процентов (п. 3 ст. 46, абз. 4 п. 4 ст. 69 НК РФ).

--------------------------------

<9> Иной срок установлен для вынесения решения о взыскании задолженности по консолидированной группе налогоплательщиков: шесть месяцев после окончания срока исполнения требования (пп. 5 п. 11 ст. 46 НК РФ).

 

Приведенная норма закрепляет последовательность действий инспекции при взыскании задолженности в бесспорном порядке. Налоговый орган должен направить вам требование об уплате задолженности, дождаться окончания срока его исполнения, и только после этого он вправе принять решение о взыскании. Таким образом, решение, вынесенное ранее даты направления налогоплательщику требования, можно признать незаконным (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 23.07.2012 N А40-12689/12-116-24, ФАС Северо-Кавказского округа от 15.06.2011 N А20-3115/2010, ФАС Поволжского округа от 25.10.2010 N А55-39867/2009, ФАС Западно-Сибирского округа от 26.03.2007 N Ф04-1723/2007(32814-А45-40) <10>).

--------------------------------

<10> Последнее Постановление относится к периоду, когда срок вынесения решения о взыскании недоимки, пеней, штрафов с банковских счетов налогоплательщика составлял 60 дней после окончания срока исполнения требования (п. 3 ст. 46 НК РФ). Однако последовательность действий налоговых органов не менялась, поэтому выводы суда остаются актуальными и в настоящее время.

 

СИТУАЦИЯ: Может ли налоговый орган вынести решение о взыскании задолженности из денежных средств на счетах налогоплательщика в банке, если срок исполнения требования об уплате налога, пеней, штрафа, процентов не истек?

 

Напомним, что инспекция вправе вынести решение о взыскании недоимки, пеней, штрафов, процентов с банковских счетов после окончания срока исполнения налогоплательщиком требования об уплате налога, пеней, штрафов, процентов (п. 3, пп. 5 п. 11 ст. 46 НК РФ).

На выполнение требования вам дается восемь рабочих дней со дня его получения, если больший срок для погашения задолженности не установлен в самом требовании (п. 6 ст. 6.1, абз. 4 п. 4 ст. 69 НК РФ).

Иногда налоговые органы выносят решение о взыскании раньше, чем истечет срок добровольной уплаты задолженности.

В судебной практике нет единого подхода относительно того, является такое решение правомерным или же оно подлежит отмене.

 

Правоприменительную практику по вопросу о том, правомерно ли принудительное взыскание за счет денежных средств на счетах в банках, если решение о таком взыскании инспекция вынесла до истечения срока на добровольное исполнение требования об уплате налога, см. в Энциклопедии спорных ситуаций по части первой Налогового кодекса РФ.

 

ПОРЯДОК И СРОКИ ВЫСТАВЛЕНИЯ (ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ)

НАЛОГОВЫМ ОРГАНОМ ПОРУЧЕНИЯ БАНКУ НА СПИСАНИЕ