I папа 3. Понятие и виды юридической техники 101

Схема 3.5. Англосаксонское право

Ми-практиками на основе рассмотрения ими конкретных право-

Вых казусов.

Особенности общего права следующие (схема 3.5). Основным

источником права является прецедент. На сегодня он составляет

около 50% общего числа других форм права, но ранее этот про-

Цент был гораздо выше. Законы (статуты) все больше используют-

ся и правовом регулировании. Их доля уже составляет около 40%.

Если в Европе право рассматривают как совокупность предусмот-

Ренных законом правил, то для англичанина право —в основном

То, к чему приведет судебное рассмотрение. Более того, закон не

Считается таковым до тех пор, пока судебная практика его не ап-

Робирует и пока не накопится опыт его применения.

Используются и обычаи, но они имеют второстепенное значе-

Ние.

Юридическую доктрину в Великобритании недооценивают,

Так как английское право обязано больше судьям, чем ученым.

Прецедентной семье права свойственна прагматичность. Это

Означает, что любое дело должно быть доведено до конца, даже ес-

Ли пет нормы закона.

Казуистичность английского права связана с тем, что преце-

Денты создаются применительно к конкретному случаю. Принцип

Разрешения дела формулируется после описания всех признаков

Дела и исследования всех доказательств. Другой судья, прежде чем

Применить этот принцип, должен сравнить рассматриваемую си-

Туацию с той, которая описывается в прецедентном решении.

Общая часть

Представление о том, что прецедент сковывает судью, во многом

Обманчиво именно потому, что судья сам решает, совпадает дан-

Ная ситуация с той, на основе которой вынесен прецедент, или

Нет. Поскольку полного совпадения никогда не бывает, судья мо-

Жет прецедент отбросить.

Отсутствие выраженной системы правовых норм —отличитель-

Ная черта.

Это относится не только к прецедентам, которые создавались

По мере необходимости, но и к статутам, поскольку законы фор-

Мировались под воздействием судебной практики, не отличаю-

Щейся системностью. Здесь нет деления права на отрасли. Правда,

имеет место такое понятие, как ≪институты права≫. Вопрос о том,

К какой отрасли права относится тот или иной казус, поставит в

Тупик любого английского юриста. Однако не стоит отрицать сис-

Тематизацию в виде сборников и обзоров судебной практики.

Прецедентное право не приемлет деления права на частное и

Публичное.

Между прецедентами нет иерархии. Они фактически главенст-

Вуют над законами в том смысле, что закон, не получивший су-

дейского толкования, т. е. ≪не обросший≫ или не опосредован-

Ный прецедентами, еще не считается настоящим законом. Тако-

Вым он станет, когда будет представлен на фоне конкретного

Случая.

Все это означает, что государство выполняет минимальную

Роль в правотворчестве.

Процессуальное право в странах, составляющих эту семью, име-

ет приоритет перед материальным. Это результат жесткого прави-

Ла: любое дело должно получить разрешение. Если нет материаль-

Ной нормы, судья может ее создать, но если нет доказательств, ни-

Что не поможет: ведь решение должно быть мотивированным и

Отличаться развернутым анализом доказательств.

Процесс рассмотрения дел состязательный. Это касается как

Гражданского, так и уголовного процесса.

Для результатов рассмотрения дела вина особого значения не

имеет. Внимание судьи прежде всего приковано к выяснению то-

Го, имел ли место в действительности сам факт (преступления,

причинения ущерба). Может быть, поэтому в англосаксонской се-

Мье права распространены сделки о вине (мы не можем доказать

факт убийства, но накажем подсудимого за неуплату налогов).

V Понятие и виды юридической техники 103

Мусульманская семья права

В эту группу входят страны Арабского Востока и некоторые аф-

риканские страны (например, Нигерия). К мусульманской семье