Мы поможем в написании ваших работ!



ЗНАЕТЕ ЛИ ВЫ?

Способи захисту корпоративних прав

Поиск

Характеристика способів захисту прав акціонерів може здійснюватись шляхом їх деталізації залежно від цілей, на які вони спрямовані, особливостей порушень прав, суб'єктів право­порушення, видів прав, які порушені, тощо. Це надає можли­вість звести ці способи у певну систему способів захисту прав учасників товариств, яка являє собою сукупність можливих та допустимих заходів щодо поновлення порушеного права, припи­нення та попередження його порушення. Таким чином, учасник (засновник) господарського товариства має можливість викорис­товувати в цілях захисту способи, які опосередковують захист його прав на акції (частки, паї), а також способи захисту майно­вих і немайнових прав, засвідчених акціями (частками, паями).

Особливості окремих корпоративних правомочностей учас­ників товариств опосередковують існування способів, які спря­мовані на захист їх майнових прав, а саме: вимога про виплату дивідендів, отримання частини майна при ліквідації товариства; способів захисту немайнових прав учасників товариств: ви­знання недійсними рішень загальних зборів в акціонерному то­варистві, видачі у примусовому порядку документів та інфор­мації про діяльність товариства тощо.

У науковій літературі зазначається, що способи захисту — це законодавчо закріплені заходи, за допомогою яких створю­ється можливість для поновлення порушеного права, припинен­ня та попередження його порушення1. Такий захист являє собою

Павлов А. А. Присуждение к исполнению обязаности в натуре как способ защиты гражданских прав в обязательственных правоотношениях / А. А. Павлов. - СПб.: Юридический центр «Пресс», 2001. - С. 18.


Захист корпоративних прав 319

співвідношення конкретних способів, засобів та форм з ціле­спрямованими діями суб'єкта корпоративних правовідносин, права якого порушено.

Загальна система способів захисту цивільних прав та інтере­сів, у тому числі прав учасників корпоративних правовідносин, визначена у ст. 16 ЦК. Ці способи захисту с основними та уні­версальними для багатьох інститутів цивільного права і, крім того, найбільш застосовуваними в судовій практиці. Зокрема, ст. 16 ЦК зазначає такі способи захисту прав та інтересів, у разі порушення яких учасник корпоративних правовідносин може звернутися до суду з позовом про: а) визнання права; б) визнан­ня правочину недійсним; в) припинення дії, яка порушує право; г) відновлення становища, яке існувало до порушення; д) при­мусове виконання обов'язку в натурі; є) зміну правовідношен-ня; є) припинення правовідношення; ж) відшкодування збитків та моральної (немайнової) шкоди; з) визнання незаконними рі­шення, дій чи бездіяльності органу державної влади тощо.

Корпоративні права учасників (засновників) господарських товариств можуть бути захищені судом й іншими способами, що встановлені договором або законом. Зокрема, Законами Украї­ни «Про господарські товариства» та «Про акціонерні товари­ства» передбачені й особливі способи захисту прав учасників товариств: визнання недійсними рішень загальних зборів акціо­нерів; оскарження дій органів управління товариства; визнання права на акцію; вимога про надання товариством інформації про його діяльність; вимога про виплату дивідендів, про-отримання частини майна при ліквідації товариства тощо. Вони виплива­ють із основних способів захисту прав, конкретизуючи їх у сфе­рі корпоративних відносин. Спеціальні способи захисту перед­бачаються не тільки законодавчими актами, а й внутрішніми документами товариства.

Особливості універсальних та спеціальних способів захисту прав учасників корпоративних правовідносин дозволяють виді­лити самостійну систему таких заходів захисту їх прав. Зокре­ма, пропонується виокремити три групи способів захисту кор-і поративних прав акціонерів:

1. Способи захисту, застосування яких дозволяє підтверди­ти або задовольнити право, яке захищається, змінити (припи­нити) зобов'язання: а) визнання права на акцію; б) присудження до виконання акціонерним товариством зобов'язань засновни-


IllllillilUilllillllllllillllililllllllllllllllllllll. II... I... «і... «і.. ■... в»



Розділ 11


Захист корпоративних прав


32 1


 


ків у зв'язку із заснуванням акціонерного товариства; в) прису­дження до виконання акціонерним товариством зобов'язань з виплати дивідендів; г) отримання частини майна при ліквідації товариства; д) заборона застосування акта органу управління, який суперечить закону; є) припинення або зміна акціонерних правовідносин шляхом витребування викупу акцій, які належать акціонеру; є) анулювання запису в реєстрі акціонерів.

2. Способи захисту, застосування яких дозволяє попередити або припинити порушення корпоративних прав: а) припинення дій, які порушують право акціонера або які загрожують його по­рушенню; б) визнання недійсним відмови реєстроутримувача внести запис до реєстру акціонерів; в) вимога надати акціонер­ним товариством інформацію про діяльність товариства та внут-рішньокорпоративні документи про включення акціонера у спи­сок акціонерів; г) визнання недійсним рішення загальних зборів товариства; д) визнання недійсним рішення органу управління товариства у відмові скликати загальні збори або вимога скли­кання зборів акціонерів.

3. Способи захисту, застосування яких має на меті поновлен­ня порушеного права акціонера та надання йому компенсації за понесені у зв'язку із цим збитки: а) відновлення становища, яке існувало до порушення права (внесення запису до реєстру акціонерів); б) переведення на акціонера приватного акціонер­ного товариства прав та обов'язків покупця; в) визнання випус­ку акцій недійсними; д) визнання правочину на відчуження або придбання акцій недійсним; є) визнання правочину, який має елемент заінтересованості з боку посадових осіб товариства, не­дійсним та застосування наслідків його недійсності; є) застосу­вання наслідків недійсності значного правочину, укладеного з порушенням законодавства; ж) відшкодування збитків членами органу управління товариства, які були спричинені їх неправо­мірними діями товариству; відшкодування моральної шкоди1.

Вибір учасниками товариства способу захисту їх корпора­тивних прав повинен здійснюватися з урахуванням можливості досягнення цілі реального та оперативного поновлення поруше­ного права та позбавлення наслідків його порушення, що надає такому захисту суттєвого ефекту.


В юридичній літературі пропонується також поділ способів захисту прав учасників (засновників) господарських товариств на: а) речово-правові; б) зобов'язально-правові та в) спеціальні способи захисту.

О. В. Регурецька речово-правовими способами захисту прав акціонерів вважає: а) визнання права власності; б) витребуван­ня акції з чужого незаконного володіння; в) захист права влас­ності акціонера від порушень, не пов'язаних із позбавленням володіння. До зобов'язально-правових способів захисту зазна­чений автор відносить: а) примусове виконання обов'язку в на­турі; б) відшкодування збитків та інші способи відшкодуван­ня майнової шкоди; в) зміна або припинення правовідношення шляхом зміни або розірвання договору. Визнання правочину з акціями недійсним; визнання недійсною емісії акцій; визнан­ня недійсними рішень органів управління акціонерного товари­ства (загальних зборів акціонерів, наглядової ради, виконавчого органу товариства); визнання незаконними рішення, дій чи без­діяльності органу державної влади; відновлення прав на акцію та відновлення акції кваліфікуються як спеціальні способи за­хисту1.

Одним із способів захисту корпоративних прав є визнання права. Зміст визнання права загалом полягає в підтвердженні існування певного права. Цей спосіб захисту є належним інстру­ментом у тих випадках, коли необхідно усунути сумніви в при­належності права даній особі або визнати відсутність такого в іншої особи (наприклад, про визнання права на акцію).

Формулювання «визнання права» допускає можливість пред'явлення позовів не тільки суто про визнання права, а й про визнання обов'язків другої сторони, визнання відповідача та­ким, що втратив право, визнання припинення обов'язків, ви­знання наявності правовідносин, визнання їх відсутності тощо.

Позов про визнання права може пред'являтися лише у тому разі, коли право ще не порушене. Можливість бути пред'явлени­ми до захисту не порушених, а оспорюваних суб'єктивних прав, є характерною рисою визнання права, що відрізняє його від ін­ших способів захисту права. Необхідність висунення вимоги про


 


1 Анохин В., Асташкина Е. Теория и практика применения гражданско-правовых способов защиты прав акционеров / В. Анохин, Е. Асташкина // Хозяйственное право. — 2003. — № 8. — С. 61—64.


1 Регурецька О. В. Охорона прав акціонерів у цивільному праві: дис. на здобуття наук, ступеня канд. юрид. наук / О. В. Регурецька. — К., 2005. — С 75-76.

21 - 535


llllllllllUIIUllllllllllllllinillllHlllllllllllllllllllUIIIII її... ill... ill... іііішііііііір


 

Розділ 11

визнання нрава може виникнути у зв'язку із порушенням, оспо­рюванням права та невизнанням права іншими особами. Визнан­ня права може бути передумовою застосування інших способів захисту та разом з ними буде захищати право шляхом його ви­знання і усунення його порушення.

Відновлення становища, яке існувало до порушення пра­ва, як засіб захисту застосовується у тих випадках, коли пору­шене право суб'єкта в результаті правопорушення не припиняє свого існування і тому має можливість реально поновитися шля­хом усунення наслідків правопорушення.

Відновлення становища, яке існувало до порушення, має міс­це у випадку, коли припинення порушення суб'єктивного пра­ва та притягнення винного до відповідальності недостатньо, а необхідно поновити порушене право у повному обсязі (напри­клад, застосувати реституцію). Зокрема, цей спосіб застосову­ється при визнанні недійсним правочину, вчиненого заінтересо­ваною особою в акціонерному товаристві.

Так, згідно із ч. 1 ст. 71 Закону України «Про акціонерні това­риства» особою, заінтересованою у вчиненні акціонерним това­риством правочину, вважається посадова особа органів товари­ства та її афілійована особа (особи), акціонер, який одноосібно або разом з афілійованими особами володіє 25 і більше відсотка­ми простих акцій товариства, якщо зазначена особа (особи — ра­зом або окремо) відповідає принаймні одній з ознак: 1) є сторо­ною такого правочину; 2) бере участь у правочині як представник або посередник (крім представництва товариства посадовими особами); 3) отримує винагороду за вчинення такого правочину від товариства (посадових осіб товариства) або від особи, яка є стороною правочину; 4) внаслідок такого правочину придбає майно чи заінтересована в інших результатах виконання право­чину; 5) є афілійованою особою юридичної особи, яка є сторо­ною правочину або бере участь у правочині як представник чи посередник, або отримує винагороду від товариства чи буде ко­ристуватися іншими результатами виконання правочину.

При недотриманні зазначених вимог особа, заінтересована у визнанні акціонерним товариством правочину, несе відпові­дальність перед ним у розмірі завданих товариству збитків. Та­кий правочин може бути визнаний судом недійсним, якщо осо­ба, яка його вчинила, знала про недотримання зазначених вимог (ч. 1 ст. 72 Закону «Про акціонерні товариства»). Правові наслід-


Захист корпоративних прав 323

ки недійсності такого правочину визначені у ст. 216 ЦК (зокре­ма, реституція).

Отже, відновлення становите, яке Існувало до порушення права, здійснюється на основі визнання недійсним правочину,

який має елемент заінтересованості л боку посадових чи інших осіб акціонерного товариства.

Спосіб захисту прав, який спрямований на припинення пра­вовідносин, застосовується у разі, коли дії учасника (засновни­ка) господарського товариства або самого товариства спрямо­вані на усунення загрози порушення прана на майбутнє. Цей спосіб має місце у випадку невиконання чи неналежного вико­нання боржником своїх обов'язків або зловживання нравом, що може стати наслідком, наприклад, виключення зі складу учас­ників господарського товариства.

Нерідко зазначений спосіб застосовується з метою усунення перешкоди для здійснення права, яке створюється самим поруш­ником.

Так, чинний ЦК України передбачає особливості купівлі ак­ціонерним товариством частини випущених акцій з метою змен­шення їх загальної кількості (ст. 157 ЦК). Загальні збори акціо­нерного товариства мають право зменшити статутний капітал або шляхом зменшення номінальної вартості акцій, або шляхом купівлі товариством частини випущених акцій з метою змен­шення їх загальної кількості. Купівля та погашення частини ак­цій допускається лише у тих випадках, якщо така можливість передбачена в статуті товариства. При цьому не повинні бути порушені інтереси власників акцій певних категорій.

Зменшення статутного капіталу товариства може вплинути на права та інтереси його кредиторів. Тому таке зменшення това­риством допускається після повідомлення про це всіх його кре­диторів у порядку, встановленому ст. 16 Закону України «Про акціонерні товариства», а саме — після прийняття рішення про зменшення статутного капіталу акціонерного товариства вико­навчий орган протягом ЗО днів має письмово повідомити кож­ного кредитора, вимоги якого до акціонерного товариства не за­безпечені заставою, гарантією чи порукою, про таке рішення. Кредитор, вимоги якого до акціонерного товариства не забез­печені договорами застави чи поруки, протягом ЗО днів після надходження йому зазначеного повідомлення може звернутися до товариства з письмовою вимогою про здійснення протягом


 


|1М и '. ■ >


21*



Розділ 11


Захист корпоративних прав_____________________________________ 325


 


45 днів одного з таких заходів на вибір товариства: забезпечен­ня виконання зобов'язань шляхом укладання договору застави чи поруки, дострокового припинення або виконання зобов'я­зань перед кредитором, якщо інше не передбачено договором між товариством та кредитором.

Припинення дії, яка порушує право, як спосіб захисту мож­ливий щодо цивільного правопорушення, яке триває. Він може застосовуватися разом з іншими способами, зокрема, таким як стягнення збитків, або існувати як самостійний. Такий спосіб, як припинення дії, яка порушує право, є типовим способом за­хисту немайнових прав. При цьому слід мати на увазі, що на вибір конкретного способу захисту, безперечно, суттєво впли­ває характер правопорушення. Якщо в результаті правопору­шення правове становище суб'єкта корпоративних правовідно­син, яке існувало до його порушення, відновити неможливо, виникає необхідність у застосуванні способу захисту, який спря­мований на відшкодування збитків або інших способів (напри­клад, накладення штрафних санкцій).

Так, у статті 28 Закону України «Про акціонерні товари­ства» наголошується на захисті прав акціонерів — працівників товариства. Посадові особи органів акціонерного товариства та інші особи, які перебувають з товариством у трудових відноси­нах, не мають права вимагати від акціонера — працівника това­риства надання відомостей про те, як він голосував чи як має намір голосувати на загальних зборах, або про відчуження ним своїх акцій чи намір їх відчуження, або вимагати передачі дові­реності на участь у загальних зборах. У разі порушення вимог цієї статті посадова особа товариства притягується до адмініст­ративної та майнової відповідальності, звільняється із займаної посади, трудовий або цивільно-правовий договір з нею розрива­ється відповідно до закону.

Примусове виконання обов'язку в натурі в корпоратив­них відносинах можливе, зокрема, на основі положень ст. 149 ЦК, які стосуються випадку стягнення частки у статутному капі­талі за особистими боргами учасника ТОВ. Кредитори учасни-ка-боржника мають право у разі недостатності у нього іншого майна для задоволення заявлених вимог звернути стягнення на частину майна товариства з обмеженою відповідальністю, про­порційну частці учасника товариства у статутному капіталі. Кре­дитори такого учасника мають право вимагати від товариства


виплати вартості частини майна товариства, пропорційної частці боржника у статутному капіталі товариства, або виділу відповід­ної частини майна для звернення на нього стягнення. Товари­ство вирішує, яким чином погасити заборгованість — за раху­нок майна чи коштів.

Окремою групою способів захисту корпоративних прав є відшкодування збитків та інші способи відшкодування май­нової шкоди. Згідно зі ст. 63 Закону України «Про акціонерні товариства» посадові особи органів AT повинні діяти в інтере­сах товариства, дотримуватися вимог законодавства, положень статуту та інших документів товариства. Посадові особи орга­нів акціонерного товариства несуть відповідальність перед то­вариством за збитки, завдані товариству своїми діями (без­діяльністю), згідно із законом, а в разі, якщо відповідальність несуть кілька осіб, їх відповідальність перед товариством є со­лідарною.

Можливість застосування відшкодування збитків як засобу захисту порушених прав виникає в учасників (засновників) та самого товариства із самого факту невиконання обов'язку, пору­шення корпоративних прав, тобто незалежно від того, чи є вказів­ка в тій чи іншій нормі ЦК про таке право. Тобто відшкодуван­ня збитків має місце в будь-якому випадку за наявності скоєння правопорушення, що потягло виникнення майнової шкоди. Та­ким чином, відшкодування збитків є універсальним засобом за­хисту порушених цивільних прав.

Перелік способів захисту цивільних прав, передбачений ст. 16 ЦК, не є вичерпним. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або зако­ном. Зокрема, учасник товариства може звернутися до суду з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів, як­що ним порушені його корпоративні права.

Разом із тим, як роз'яснив Пленум Верховного Суду Украї­ни в Постанові від 24 жовтня 2008 р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» (п. 10), не підлягають задоволен­ню позови про визнання рішень загальних зборів правомочними як такі, що не відповідають можливим способам захисту прав та інтересів. Рішення загальних зборів та інших органів управлін­ня господарського товариства за своєю правовою природою є актами, і вони вважаються дійсними, якщо у судовому порядку не буде встановлено інше. Не підлягають задоволенню також


 

Розділи

вимоги про визнання: загальних зборів учасників (акціонерів) такими, що відбулися; реорганізації такою, що відбулася; рішень загальних зборів дійсними; рішень загальних зборів такими, що відбулися.

Протидія рейдерству

В корпоративних відносинах

Злиття і поглинання є природним динамічним процесом розвитку корпорацій і як могутній фактор подальшої трансфор­мації суспільства впливають на реструктуризацію власності та діяльності в процесі зміни механізмів економічного буття. У су­часному світі вони стали невід'ємною частиною економічного та соціального життя нашої країни, часто визначаючи здатність компаній не тільки існувати, а й ефективно функціонувати, адап­туючись до нових умов ринкової економіки. Саме злиття і погли­нання як один із компонентів корпоративної стратегії є важли­вим інструментом досягнення додаткових конкурентних переваг у боротьбі за нові ринки, збільшення обсягу продаж, підвищення своєї ринкової капіталізації. Загострення конкурентної боротьби між великими монополіями змушує їх розширювати масштаби операцій з придбання одних компаній, встановлення контролю за іншими та реалізації з окремими партнерами спільних інвести­ційних проектів. Синергетичний ефект такого злиття породжує найбільший прибуток, що перевищує суму прибутку об'єднаних компаній до злиття.

Разом із тим, ринок корпоративного контролю, тобто контро­лю над економічними активами, становить конфліктну та супе­речну систему відносин, що формуються в процесі конкурент­ної боротьби. У 1990-і pp. одержання та збереження контролю над активами нерідко супроводжувалися порушенням прав та інтересів інших суб'єктів економічної діяльності. Пізніше з'яви­лися формальні та неформальні групи з відмінно налагодженим промислом, основним бізнесом яких стало одержання контролю над активами інших суб'єктів економічної діяльності з ігнору­ванням їхніх прав та інтересів, із заподіянням їм економічної та іншого виду шкоди. Метою недружнього поглинання акціонер­ного товариства стає його майно та майнові права, ринкова вар­тість яких значно перевищує суми витрат на недружнє погли­нання. Це так звані недружні види поглинання із захопленням


З ахист корпоративних прав ____________ ________________________ 327

підприємства шляхом обману і насильства, число яких з кож­ним роком швидко зростає.

Недружні поглинання як форма конкурентної боротьби за активи компаній існують у різних країнах; особливо вони поши­рюються в умовах сплеску в економіці гострих системних супе­речностей, пов'язаних з перерозподілом власності, відсутністю належного державного контролю, недосконалістю корпоратив­ного управління. У США це сталося у 1980-і pp.; у Німеччині та Японії — у 1990-х і на початку 2000-х pp. Неузгодженість систе­ми розподілу прав в економіці та поточної ситуації блокували подальший економічний розвиток. У США в центрі протиріч опинились багатопрофільні конгломерати з низькою ефектив­ністю. В Японії потреба зміни структури власності та контро­лю виникла після фінансової кризи 1990-х pp.; суперечності ще більш посилилися щоразу активнішим протистоянням західної та японської систем корпоративного управління. У Німеччині необхідність корекції системи розподілу прав в економіці виник­ла після об'єднання західних та східних земель. За даними бри­танської дослідницької групи «Dealogic», з початку 2009 р. 19% угод на ринку були ініційовані без узгодження та схвалення ра­ди директорів поглинальних компаній. Це найвищий показник, починаючи з 1999 р. На думку експертів, причини такого стану криються в глобальній кредитній кризі та загальному економіч­ному спаді. У Британії в той час з'явився навіть термін «company in trauma» (дослівно — «травмовані підприємства»). Це означало, що автономія волі суб'єктів є обмеженою, і вирішення правових питань щодо таких форм реорганізації більшою мірою регламен­тується адміністративними або публічно-правовими актами, а не волею суб'єктів приватного права, чим нівелюється інтерес до розгляду таких форм реорганізації, як насамперед приватно­правового інструмента господарського обороту.

Прикладом недружніх поглинань можна назвати купівлю бельгійським пивоварним концерном «InBev» американської компанії «Anheuser-Busch» за 52 млрд дол., а також бажання гру­пи компаній «Schaeffler» встановити контроль над німецькою «Continental», пропозицію британського рекламно-комунікацій­ного холдінгу «WPP Group» про купівлю дослідницького аген- ства «Taylor Nelson Sofres» і спробу британської газової «BG Group» придбати австралійську «Origin Energy». Навіть китай­ські компанії, які раніше проявляли обережність та коректність



Розділ 11


Захист корпоративних прав



 


на ринку, починають бути агресивними, про що свідчить при­дбання китайським «Sinosteel» австралійського виробника за­лізної руди «Midwest» більш ніж за 1 млрд дол.

Аналітики «Thomson Reuters» зазначають, що обсяг недруж­ніх поглинань за участю американських компаній з початку 2009 р. виріс до 211 млрд дол., що на 140% більше, ніж за ана­логічний період, і є абсолютним рекордом за всю історію амери­канського ринку1.

Форми і види рейдерства, а також ступінь ефективності ви­конання перерозподільчої функції залежать від особливостей інституціонального середовища. Досягнення ефективної струк­тури власності та контролю внаслідок рейдерства можливе ли­ше за умови існування інституціонального середовища, яке б забезпечувало дієвий захист прав підприємців. У США, Німеч­чині та Японії соціально-економічні та інституціональні умови не допустили розповсюдження «диких» методів перерозподілу власності (наприклад, шляхом крадіжок, шахрайства, через про­цедуру банкрутства тощо). При недружніх поглинаннях (ідеть­ся про злиття) керівний склад компанії, що поглинається, не погоджується з негативною для компанії угодою та за підтрим­ки державних органів здійснює ряд заходів, які спрямовані на протидії її поглинання. Саме тому в цих країнах рейдерство у формі ворожих поглинань дозволило вирішити суперечності в структурі власності та контролю, утворивши основи для подаль­шого економічного розвитку.

На межі 1990—2000-х pp. на українському ринку корпоратив­ного контролю з'явилося нове явище — рейдерство (з англійсько­го raid — «напад, захоплення»); виникли стабільні формальні та неформальні групи, що здійснювали систематичну діяльність з установлення контролю над активами інших суб'єктів економі­ки шляхом порушення їх прав та інтересів, заподіяння їм еконо­мічної, репутаційної та іншого виду шкоди бізнесу.

Рейдери й сьогодні діють як окремі фахівці з питань недруж­ніх поглинань підприємств, дехто з них об'єднався в рейдерські компанії, мета яких набагато серйозніша — створити підприєм­ству максимальну кількість проблем, фінансово виснажити його, а потім отримати безпосередній контроль над чужою власністю,

Павлов В. Агрессивная среда / В. Павлов [Електронний ресурс]. - Ре­жим доступу: http://www.mergers.ru/library/publication/pages_51.html.


відібравши у власників об'єкт за безцінь, одержати величезний прибуток від його подальшого перепродажу зацікавленій сто­роні.

Високий рівень прибутковості, окупність затрат та відсут­ність механізмів протидії такій практиці сприяли тому, що про­тягом двох-трьох років на ринок корпоративного контролю, ке­руючись мотивами, далекими від права, вийшли десятки груп, для яких захоплення бізнесу стало основним видом діяльності у викривленій, потворній формі загарбництва.

Перерозподіл активів відбувався на фоні масштабної пере­будови економічної системи з її непереборними суперечностя­ми у структурі власності та контролю за умов відсутності ефек­тивної державної політики протидії захопленням. Надбання та утримання контролю над підприємствами здійснювались знач­ною мірою силовими методами з використанням кримінальних структур і підкупу державних службовців. А законодавча база, яка формувалася поволі й часто непрофесійно, не тільки не запобіга­ла, але навпаки, стимулювала появу різноманітних видів опорту­ністичної поведінки корпоративного підприємництва, оскільки перехід до ринкових відносин був за часом, за етапами, а також за формою їхнього змісту нетрадиційним. Здебільшого це від­бувалося внаслідок відсутності відповідної системи управління та фактично через непідготовленість управлінських кадрів, які звикли до старих методів керівництва, в результаті чого знижу­валася життєдіяльність підприємств, багато з яких досі перебу­вають у затяжному кризовому стані. З цієї причици недружні поглинання в українському сценарії (втім, як і по всій території пострадянського простору) не мають аналогів порівняно з усім цивілізованим світом. Вітчизняні рейдери віддають явну пере­вагу не купівлі підприємства, а його захопленню, застосовуючи іноді навіть відверто кримінальні методи. Такі суспільно небез­печні, негативні діяння у великих обсягах значно послаблюють не тільки корпоративні правовідносини, а й завдають значної шкоди матеріальним потребам та рівню життя громадян; вони послаблюють політико-економічні позиції держави, серйозно впливають на її імідж, посилюючи втрату міжнародного та внут­рішнього авторитету перед усім цивілізованим світом. Серед основних причин цього явища можна назвати прогалини та су­перечності в корпоративному законодавстві країни; мало роз­винуте законодавство у сфері біржової діяльності, політизація


iniWillllllilllllllllllllllllllllllllilllllill ■.. ■... ■... ■... ниш.. ■«<


 
 

 

Розділ 11

економіки, вплив олігархічних (монополістичних) структур на формування ринку та адміністративного ресурсу на економічну діяльність у країні; хабарництво серед чиновників та корумпова­на суддівська система; низька кваліфікація суддів, у тому числі відсутність спеціалізованих судів з вирішення корпоративних спорів. Небезпечним явищем є й той факт, що держава в особі окремих політичних груп стає одним із важливих учасників рей-дерських проектів. Разом із тим, сучасна державна політика про­тидії агресорам призводить до виникнення небажаних ефектів: утворюються суттєві перепони на шляху добросовісних аген­тів, тоді як загарбники обходять утворені бар'єри, часто діючи в «рамках закону».

Масштаби впливу рейдерських діянь, нині такі, що їх треба розглядати не просто як супутні негативні явища, а як систему укорінених, паралельних, досить своєрідних відносин, що існу­ють поза правовим, моральним полем, без правил та норм госпо­дарської діяльності, за межами повноцінного економічного та соціального контролю. Термін «рейдерство», як і сфера його за­стосування, не знайшли свого належного місця в українському правовому науковому ужитку; не визначено його сутність та ознаки, динамічність, його види, прояви таких протизаконних дій в економіці, шкоду, спричинену ними, яка суспільна група є загальними виконавцями загарблення, наскільки практика в змозі реально протидіяти рейдерству тощо. Більше того, єдиного визначення цього поняття в українській юриспруденції не існує. Наприклад, Генеральна прокуратура України вважає рейдер-ством незаконні захоплення підприємств, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку України розглядає цей фе­номен як недружні поглинання. Зазначені вище розбіжності у визначенні рейдерства як явища пояснюються насамперед спе­цифікою діяльності названих відомств. Чинне законодавство не містить закріпленого визначення «рейдерства». Не сприйняли ці категорії й Цивільний та Господарський кодекси України. Що ж до юридичної природи, межі та особливостей сутності рейдер­ства, визначення його місця й значення в системі корпоратив­них відносин, а також поширення повсюдно й безперешкодно кола суб'єктів, утягнутих у ці відносини, то ці питання досі є від­критими й у теорії цивільного права. Визнання рейдерства шкід­ливим та тіньовим, застосування наслідків його недійсності є одним із засобів захисту цивільних прав й без заперечення озна-


Зах ист корпоративних прав _________________ 331

чає, що дії, які здійснюються у вигляді загарбництва, не мають ознак юридичного факту, який здатний спричинити ті цивіль­но-правові наслідки, настання яких бажали суб'єкти. Загальне правило про рейдерство можна сформулювати так, що воно не відповідає вимогам закону.

Зокрема, в сучасному бізнесі рейдери — це спеціалісти з пе­рехоплення оперативного управління або власності фірми за до­помогою спеціально ініційованого корпоративного конфлікту. Конфлікт (лат. confliktus — зіткнення)— це форма виявлення суперечностей між окремими людьми, групами, соціальними ор­ганізаціями. В теорії конфлікт розглядається як боротьба з ме­тою нейтралізації противника, завдання йому шкоди (Л. Козер), як психічна напруга або антагоністична ворожнеча (В. Оберт, К. Фінк), як досягнення своїх цілей за рахунок пригнічення про­тилежних їм. Такі основні форми суперечностей та зіткнень мож­на спостерігати й у діяльності корпоративних утворень.

Суперечки в акціонерних товариствах часто виникають між акціонерами та менеджерами. В їх основі лежать природні супе­речності між інтересами великих та дрібних акціонерів, бороть­ба інвесторів за контроль над товариством тощо.

Не можна погодитися з думкою деяких науковців про те, що корпоративні конфлікти корисні, що нібито вони відіграють роль «природного відбору» в бізнес-середовищі: виживає буцім­то тільки найбільш діловий, грамотний керівник, енергійний підприємець. На практиці конфлікти набувають найрізноманіт­ніших форм; особливо жорсткі конфлікти нерідко завдають сер­йозної шкоди як самим акціонерам, так і корпорації в цілому. В період «акціонерних воєн» погіршується економічний стан підприємства, відбуваються масові порушення прав та інтересів тих, хто не бере участі у конфлікті. Утворюється вигідне середо­вище для рейдера з метою маніпуляцій з реєстром товариства, імітацій угод з акціями, масованого впливу на міноритаріїв для скупки акцій та захоплення об'єкта. Мета таких захоплень — від­чуження основних активів товариства, заволодіння ними, при­власнення чужого бізнесу.

У наш час з метою уникнення корпоративних спорів або вже наявного конфлікту та створення корпоративної безпеки грамот­ні, перспективні підприємці вдаються до одного з альтернатив­них (позасудових) способів врегулювання спорів — медіації (посередництва), коли в процес переговорів для вирішення спір-


ІІШІІІШІІІІШ11ШІІІІІІ1ІІІІІ1ІІІІІІІІІІ1


 

Розділ 11

ного питання залучається нейтральна третя сторона — медіатор (посередник), який веде цей переговорний процес, вислуховує аргументацію сторін щодо суті спору й активно допомагає сто­ронам зрозуміти свої інтереси, оцінити можливість компромісів і самостійно прийняти рішення, що задовольнить усіх учасників переговорів. Медіація є не тільки ефективним способом вирі­шення спорів, а й важливим фактором забезпечення виконан­ня досягнутого рішення, оскільки сторони, розуміючи, що кон­флікт розв'язано справедливо й з урахуванням їхніх інтересів, зазвичай добровільно виконують досягнуті ними за сприяння медіатора домовленості.

Міжнародні експерти, як правило, називають три види рей-дерства: «біле», «сіре» та «чорне». Якщо контроль над підприєм­ством одержують шляхом скуповування його акцій, боргів, не порушуючи закону (при цьому використовуючи його недоско­налість), — це «біле» рейдерство. Таке рейдерство нерідко має і позитивні результати, коли, наприклад, скуповується неспро­можне підприємство, а після захоплення воно розвивається й покращує своє фінансове становище. При «сірому» рейдерстві використовуються технології, які балансують на межі закону з порушенням його шляхом використання дубліката реєстрів акціонерів, сфальсифікованих документів, створення паралель­них органів управління, проведення незаконних зборів акціоне­рів із тенетами перешкод для реалізації права голосу, належного акціонерам, тощо. «Чорні» схеми є відверто незаконними: це може бути шантаж, утворення конфліктних ситуацій з подаль­шим розколом груп основних акціонерів, заміна генерального директора, силове захоплення об'єкта, застосування негативних PR-технологій, підкуп корумпованих чиновників, підробка до­кументів, викрадення акцій тощо. Як правило, рейдерське гас­ло — це несподіваність та непередбачуваність. З'явилася навіть невідома раніше така професія, як «менеджер захоплення».

В Україні офіційна статистика недружніх злиття-поглинань господарюючих суб'єктів не існує. Водночас у публікаціях діло­вих ЗМІ знаходимо дані про рейдерські захоплення ВАТ «Уні­версальне торгове підприємство «Кіровоград», підприємства «Украналіт», ВАТ «Житомирхліб», ВА



Поделиться:


Последнее изменение этой страницы: 2016-06-23; просмотров: 876; Нарушение авторского права страницы; Мы поможем в написании вашей работы!

infopedia.su Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Обратная связь - 18.217.242.39 (0.021 с.)