Возникновение нотариата в западной Европе

N

Особое значение имеет изучение возникновения нотариата в Западной Европе, представляющего в настоящее время его классическую модель.

Впервые органы, выполняющие нотариальные функции, возникли в Древнем Риме. Господствовавший в древнеримской правовой системе формализм вызвал появление юридических формул, соблюдение которых являлось необходимостью для всех, кто обращался в судебные учреждения'. Редакция юридических актов, значение которых зависело от строгого соблюдения таких формул, составляла одну из функций римских юрисконсультов. В последующем возникает и другой, низший класс сведущих в юриспруденции лиц, обязанностью которых было механическое подведение данного правового случая под ту или иную норму. К ним относились прежде всего многочисленные писцы, находящиеся на службе у государства или частных лиц.

Часть из них служила при должностных лицах римского управления и суда. В их обязанности входило подготовка публичных документов, ведение общественных счетов, наблюдение за внесением эдиктов и создание процессуальных формул для тяжущихся лиц. В период Римской империи такие писцы были объединены в отдельные канцелярии при римских магистратах со сложной бюрократической организацией.

Кроме того, в республиканский период существовало немало частных писцов, которые играли роль как бы собственных юрисконсультов у частных лиц.'Они, являясь, как правило, рабами последних, оказывали им помощь своими юридическими познаниями и технической работой — стенографированием и записыванием сделок, сочинений или речей. Сохранились они и в период Римской империи.

Со временем, когда многочисленный штат писцов уже

¹ См.: Боголелов Н Учебник истории римскою права. -М., 1895. -С. 143.

ших с табеллионами и публичными писцами римского права. При этом уже в VIII в. созданный церковью светский нотариат возводится в степень государственной должности, утверждаемой духовной властью, вследствие чего получает то огромное значение 6 правовой жизни государства, которое позволило ему оказать влияние на развитие в средние века нотариального института вообще.

Развившийся в Римской империи институт табеллио-ната сохранился и после нашествия варваров. Так, уже Эдикт Ротари (643 г.) требовал письменных форм для договоров купли-продажи и отпущения на волю рабов. По закону Лиутпран-да (713-735 гг.) ряд сделок предписывалось заключать только письменно, причем совершаемым у нотариусов документам придется все большее правовое значение. Как по форме, так и по содержанию эти документы мало отличаются от римских табеллиональных актов императорского периода и свидетельствуют о начавшейся уже в то время рецепции римского права.

Вместе с постановлением о документах в этих законах определяются и лица, их совершающие (так называемые канцелярии). Они присутствуют в судебных заседаниях, ведут протоколы, составляют судебные решения и документы о важнейших договорах, совершавшихся перед народным собранием. Канцелярии руководствовались формулами, выработанными еще во время Римской империи, и этим подготовили почву для окончательной рецепции римского права⁵.

Наряду с такими писцами развивается институт особых королевских нотариусов, о которых впервые говорится в Эдикте Ротари. В отличие от нотариусов римских императоров, им принадлежало не только право совершения документов для частных лиц, но и некоторая судебная власть. Кроме того, при рассмотрении судебных дел самим королем ими составлялись протоколы и решения. Такие документы, подобно табеллиональным, не имели публичной силы и ничем не отличались от обычных частных документов.

Гораздо большее значение приобрели такие нотариусы

" См.: Трунев П.Я Нотариат. - М. 1926. - С. 6.

у франкских королей, учредивших особую королевскую канцелярию, состоящую из определенного числа нотариусов, во главе которых сначала стояло несколько рефендариеф, а впоследствии один канцлер. Кроме того, во времена Каролингов была учреждена особая канцелярия при высшем судебном месте — гофгерихте, члены которой (нотариусы), находились в подчинении у пфальцграфа. Эта канцелярия осуществляла засвидетельствование частных документов, после чего они приобретали характер публичных актов. Значение последних было настолько велико, что их оспаривание запрещалось под страхом смертной казни. Документы эти относились, к примеру, к таким сделкам, как передача недвижимого имущества иностранцу, полное освобождение раба, назначение общего представителя в суде и пр.

Вместе с развитием нотариальной деятельности в королевской канцелярии как в высшем центральном учреждении провинциальные нотариусы, состоявшие при отдельных судебных и административных местах, также начали приобретать все большую самостоятельность, занимаясь нотариальной деятельностью подобно прежним публичным писцам. Большое значение в этом отношении имел капитулярий 803 г., возлагавший на зендграфов обязанность утверждения нотариусов, избираемых в определенном числе для каждой местности из среды публичных писцов. О каждом избранном нотариусе зендграф в силу этого капитулярия должен был доносить императору, после чего нотариус вносился в списки императорской канцелярии. Таким образом, провинциальный нотариат из свободной профессии постепенно превращался в государственную должность, которая получала полномочия от императора и находилась в непосредственной связи с его собственной канцелярией⁶. В обязанности таких нотариусов входило изложение судебных решений тех мест, при которых они состояли, и составление частных актов и документов, аналогично тому, как это делалось в императорской (королевской) канцелярии. Такие документы, совершенные в присутствии графа

⁶ См.: Объяснительная записка к проекту новой редакции Положения о нотариальной части: Ч 1 - СПб., 1904. - С. X (Введение).

и нотариуса, получали значение публичных актов, а потому пользовались преимуществом по сравнению с частными документами. Была установлена особая такса для вознаграждения нотариусов (Эдикт Лотаря 843 г.).

Превращение свободного нотариата в государственную должность все же не упразднило полностью существование прежних нотариусов и писцов. Развившаяся в это время письменность и необходимость облечения всех значительных актов в письменную форму обусловили тот факт, что простые, не утвержденные верховной властью нотариусы продолжали существовать еще долгое время наравне с новым институтом официального нотариата, сохранив прежнее корпоративное устройство. Однако значительные привилегии нотариусов, избираемых зендграфами из среды нотариальной корпорации, побуждали и других ее членов получить так называемую авторизацию, т.е. полномочия от верховной власти. Стремления эти как нельзя более соответствовали желаниям самого правительства, для которого было весьма важно путем делегирования своих полномочий возможно большему числу нотариусов добиться организации их в единое государственное учрежде--ние, состоящее под непосредственным контролем государственной власти. Поэтому в течение IX и X веков число таких «авторизированных» нотариусов в Италии все более и более возрастало. В первой половине XI в. авторизация стала основным принципом в организации нотариата.

Что касается компетенции нотариусов, то главной их обязанностью, кроме участия в заседаниях судебных и административных мест в качестве секретарей и протоколистов, было составление различных актов и документов, а для частных лиц — и выдача копий с нотариальных актов. Процедура выдачи копий зависела от того, намеревались ли стороны дать ей полное документальное значение или же получить только список для памяти. В первом случае она могла быть выдана лишь при участии судьи, который окончательно подтверждал тождественность ее с протоколом, во втором — выдавалась самим нотариусом. Некоторые документы представлялись нотариусом в городскую канцелярию или в особое учреждение, где они вносились в книги регистров, после того как была ус-

тановлена правильность и законность их совершения.

Итак, в Италии ІХ-Х1 веков публичная сила, а значит, и качество бесспорности всех совершаемых у нотариусов документов постепенно и все более тесно связываются с фактом авторизации, т.е. наделения нотариусов официальными государственными полномочиями путем утверждения их в долж-"ности представителями верховной власти.

Из Италии нотариат распространился во Францию (XII в.) и Германию (XIV в.). Во Франции институт итальянского нотариата, воспринятый уже в XII в., довольно скоро претерпел некоторые существенные изменения. Здесь совершение официальных актов было соединено с судебными функциями и производилось различными органами судебной власти — как единоличными, так и коллегиальными. Вследствие этого такие совершаемые официальным путем документы получали ту же силу, что и настоящие судебные решения, и приобретали возможность приводиться в исполнение непосредственно, без возбуждения настоящего гражданского процесса.

Первую реформу во французском нотариате произвел Людовик IX, который в 1270 г. учредил в Париже 60 нотариусов, совершенно независимых от председателя высшего суда, и тем положил основание отделения судебной власти от нотариата и спорной юрисдикции от бесспорной. Эти нотариусы должны были совершать акты всегда вдвоем и затем представлять их хранителю судебной печати для приложения таковой⁷. В 1302 г. Филипп Красивый ввел нотариусов, отделенных от судебной власти, во все королевские владения, причем судьям было запрещено пользоваться своими писцами в качестве нотариусов.

Исключительно большое влияние на развитие нотариального института во Франции имело распоряжение Филиппа Красивого 1304 г., которое требовало, чтобы все нотариусы при совершении ими актов составляли особый документ, вносившийся в книгу протоколов, и затем выдавали сторонам подробную выписку. Было установлено, что все нотариусы

⁷ См.: Змирлов К Французский законопроект о реформе нотариата // Жури. Министерства юстиции, - 1897. - № 3. - С. 344.

утверждаются в своем звании королем и избираются из лиц безупречных и способных. Однако парижские нотариусы далеко не сразу подчинились этим требованиям и сравнительно долгое время еще продолжали выдавать обращающимся к ним лицам простые копии без составления надлежащего акта. Поэтому в 1437, 1539 и 1541 годах последовали королевские ордонансы, подтверждающие распоряжение 1304 г. Вместе с тем для достижения точного исполнения этих правил была учреждена особая должность табеллионов, вследствие чего все нотариусы во Франции оказались разделенными на три группы: первый класс составляли нотариусы в узком смысле этого слова, которые не имели права выдавать сторонам каких бы то ни было выписок, а должны были ограничиваться составлением чернового акта; ко второму классу принадлежали табел-лионы, которым нотариусы должны были передавать эти документы для изготовления формального акта; третий класс нотариусов состоял из тех, которые обладали правами и простых нотариусов, и табеллионов. В их распоряжении находилось, как правило, несколько писцов в разных местностях их округа, которые и составляли для контрагентов первоначальные документы, представлявшиеся затем принципалу для совершения окончательного акта.

Однако уже Франциск 1 распорядился о назначении во всех округах королевских судов табеллионов, которым было предоставлено исключительное право изготовления копий для сторон. В каждом округе была учреждена особая должность -гардес-нотес, в обязанности которых входило прикладывать к документам королевскую печать, вследствие чего последние получали исполнительную силу. В 1543 г. была окончательно установлена несовместимость званий нотариуса и табеллиона и были более подробно определены права и обязанности как тех, так и других. Патентом 12 декабря 1577 г. в лице парижских нотариусов были соединены нотариальные обязанности с обязанностями гардес-нотес, причем еще раньше им были предоставлены также и права табеллионов. Многие преимущества такого объединения нотариальных функций заставили Генриха IV в мае 1597 г. распространить институт парижского нотариата на всю Францию, последствием чего было создание

должности нотариуса-табеллиона-гардес-нотес. Вмєсте с тем король сделал должности нотариуса наследственными и подлежащими свободному распоряжению лиц, их занимающих. Впоследствии Людовик XIV в 1696 и 1706 годах окончательно упразднил должность гардес-нотес и предоставил каждому нотариусу право иметь свою печать с королевским гербом, которую они и должны были прикладывать ко всем совершаемым у них актам.

В таком виде институт французского нотариата просуществовал вплоть до Великой революции, когда 27 сентября -6 октября 1791 г. конституционным собранием был обнародован закон, который вместе с упразднением феодальной системы лишил сеньоров права назначения нотариусов, возможности наследовать и продавать нотариальные должности и объединил их всех под общим названием «нотариус пабликс». Число нотариусов было заранее ограничено, и деятельность их была допущена только в пределах того департамента, в котором они проживали.

Однако после вступления этого закона в действие была признана необходимость новых реформ в этом направлении, вызвавшая появление известного закона 16 марта 1803 г., или 25 Вентоза XI г. Этим законом введен институт нотариата в том виде, в каком он сохранился с незначительными изменениями до начала первой мировой войны.

В силу этого закона нотариусы стали публичными должностными лицами, назначаемыми представителем исполнительной власти (президентом) по ходатайству предшественника пожизненно⁸. Каждый нотариус обязан жить в месте, назначенном ему правительством. Нотариусы разделялись на три класса — при судебных палатах, судах первой инстанции и мировых судьях. Первые действовали в пределах округа палаты, вторые — района суда, третьи — в пределах мирового участка⁹. Нотариусам строго воспрещалось осуществлять свои должностные обязанности вне пределов своего района. Нару-

⁸ См.: Змирлов К Французский законопроект о реформе нотариата // Журн Министерства юстиции. ~ 1897. -№ 3. -С. 345.

³ См.: Вольман И С Нотариат: очерк организаций современного Западно-Еропейского нотариат а//Вести. Права. - 1915 -К» 30 -С. 873.

ш^пис ною запрета влекло лишь карательные последствия для,нотариуса, но ни й коем случае не ничтожность этих действий с точки зрения закона. Число нотариусов в каждой местности определялось самим правительством и могло быть сокращено только при соблюдении особых, указанных в законе условий.

Все акты бесспорной юрисдикции подлежали ведению нотариусов. На них возлагалось составление описи имущества, совершение публичных торгов, выдача различного рода свидетельств, брачные договоры, акты об усыновлении детей, установление ипотек и пр.

Порядок совершения нотариальных актов предусматривал присутствие двух нотариусов или же одного нотариуса и двух свидетелей — грамотных французских граждан, живущих в том же административном округе. Стороны, совершающие акт, должны быть лично известны нотариусу; в про-тивном случае их личность должна быть удостоверена не менее чем двумя свидетелями, обладающими всеми вышеуказанными качествами.

Каждый акт должен был содержать в себе указание на время и место его совершения, имена и звание совершающих его лиц и присутствовавших при этом свидетелей, подпись как контрагентов, так и свидетелей и самого нотариуса. Любые поправки и подчистки в тексте акта должны быть непременно оговорены в его конце. Подписанный акт должен сохраняться у нотариуса, стороны же получали копии или особые выписки, снабженные оговоркой об их исполнимости в той же форме, как и судебные решения. Все совершаемые нотариусом акты вносились в особые реестры, форма которых установлена декретом 28 марта 1810г.

Все нотариальные акты считались полным доказательством и подлежали немедленному исполнению на всей территории французского государства, как и судебные решения. Приостановление их исполнения осуществлялось только по постановлению уголовного суда в случае возбуждения обвинения в подлоге (ст. 1319 Кодекса Наполеона)¹⁰.

¹⁰ См.: Французский гражданский кодекс 1804 г. / Пер. И.С. Перетерского. -М., 1941.-С 290

Таким ооразом, можно назвать наиоолес ларамсрпш^ черты французского нотариата: 1) полное отделение спорной юрисдикции от бесспорной с передачей последней в исключительное ведение нотариата; 2) придание нотариальным актам силы судебных решений, так что принудительное исполнение их могло осуществляться без участия в этом судебной власти;

3) предоставление нотариусам права рекомендовать себе пре
емника, что влекло за собой продажность нотариальных мест в
отличие от всех других должностей публичного характера;

4) пожизненное назначение на должность нотариусов.

В Германии появление нотариусов итальянского типа относится к XIV в. Они состояли при различных присутственных местах в роли официальных писцов. Первоначально назначение нотариусов, как и итальянских, зависело от Папы и императора, так как предоставленные им полномочия, по общему принципу, считались действительными повсюду. Со временем право такого назначения перешло к германским императорам, которые осуществляли его вместе с Папой, не утерявшим своей прежней привилегии и позже. С появлением в XIV в. в Германии особых гофпфальцграфов императоры начали делегировать им также и право назначения нотариусов, которое в XV в. сделалось их исключительной привилегией.

В связи с наблюдавшимися в нотариальной деятельности злоупотреблениями, а главное — с довольно частыми назначениями со стороны гофпфальцграфов нотариусами лиц, совершенно не сведущих в юриспруденции, уже в скором времени, после рецепции итальянского нотариата в Германии, начала ощущаться настоятельная потребность в более подробном и точном законодательном регулировании нотариального дела. Изданный императором Максимилианом I в 1512 г. первый нотариальный устав, хотя и регламентировал деятельность нотариусов по составлению и засвидетельствованию частных документов, однако не внес сколько-нибудь существенных, значительных изменений в деятельность нотариального института. Дальнейшее его развитие происходило, с одной стороны, на почве упорядочения канцелярии при рейхс-каммер-герихт, куда относится целый ряд законов XVI и XVII веков (1521, 1548, 1555, 1557гг. и т.д.), а с другой — пу-

тем издания отдельных, партикулярных законов для разных местностей Германской империи, которая в то время была раздробленным государством.

Наряду с развитием партикулярного законодательства еще одно явление имело большое влияние на развитие нотариального института в Германии — это рецепция французского права, имевшая место в очень многих германских государствах в начале XIX в. Принципы французского нотариата, обладавшие значительными преимуществами перед германским законодательством XVII и XVIII веков, оказали очень большое влияние на дальнейшее развитие нотариального института в германских государствах. В Германии начали постепенно появляться различные законодательные акты, составлявшиеся по образцу французского закона 1803 г. и более или менее удачно его рецепировавшие. Наиболее характерным отличием этих законодательных актов от французских следует считать установление надзора за нотариатом в лице судебных учреждений⁴. Кроме того, нигде в Германии не было проведено различие между спорной и бесспорной юрисдикцией так резко и отчетливо, как это было сделано во Франции, вследствие чего дея-. тельность нотариусов оказывалась во многих отношениях конкурирующей с деятельностью судебных мест.

Со времени заключения Северо-Германского союза и основания Германской империи все более остро ставился вопрос о необходимости нотариального института в Германии и издания одного общего нотариального устава. Наиболее значительный шаг в этом направлении был сделан имперским законом от 17 мая 1898 г. о бесспорной юрисдикции и прусским законом от 21 сентября 1898 г., объединившим нотариальные учреждения всей Пруссии в один институт, подчиненный одним и тем же нормам. По этим законодательным актам право совершения и засвидетельствования различных частноправовых документов принадлежит в Германии в равной степени и нотариусам, и низшим, единоличным судебным местам. Совершение акта происходило путем составления в присутствии нотариуса, контрагентов и свидетелей особого протокола, прочитываемого вслух и подписываемого всеми присутствующими лицами; затем по требованию сторон послед-

ним может быть выдана засвидетельствованная выписка из протокола. Судебное или нотариальное засвидетельствование производилось, только если подпись сделана или признана в присутствии нотариуса или судьи (ст. 126 Гражданского уложения Германской империи)". Не могли участвовать в составлении акта в качестве судьи, нотариуса, писца или свидетеля: а) лица, участвующие в акте; б) их родственники; в) лица, в пользу которых совершается акт. Что касается вопроса о силе и значении нотариальных актов, то он разрешается в § 794-880 общегерманского Устава гражданского судопроизводства в редакции от 20 мая 1898 г., который признает, что совершенные законно германскими нотариусами документы подлежат принудительному исполнению без последующего участия судебной власти, причем исполнительный лист выдается самим нотариусом, хранящим данный документ; то же самое относится и к документам, совершаемым при участии суда.

Из обзора германских законодательных актов конца XIX - начала XX веков, регулирующих деятельность нотариата,¹² следует, что они во многом заимствовали основные принципы французского нотариата (способность нотариальных документов к непосредственному принудительному исполнению, пожизненный характер нотариальной должности и др.). Вместе с тем наблюдается отсутствие строгой границы между спорной и бесспорной юрисдикцией, следствием чего является подчинение нотариусов надзору судебных мест и

¹ См.: Гражданское уложение Германской империи / Приложение к Журн. Министерства юстиции (1898 г.) - СПб., - С. 26.

~ Большое значение имел и прусский Закон о бесспорной юрисдикции от 21 сентября 1899 г.. который в VI отделе довольно подробно регулировал общественное положение нотариусов на территории Прусского королевства. Нотариусы в силу этого закона назначались министром юстиции пожизненно из лиц. \довлетворяющих условиям занятия судебных должностей. Каждому нотариусу определялись местожительство и округ, в пределах которого он мог осуществлять лежащие на нем обязанности. Нотариусы состояли на действительной государственной службе, но не получали жалованья и не имели права на пенсию. Вознаграждение получали от обращающихся к ним лиц по особой таксе, устанавливаемой государственным канцлером и министром юстиции. В дисциплинарном отношении нотариусы приравнивались к судьям.

предоставление последним некоторых нотариальных функций, возложенных французским законодательством исключительно на нотариуса. Так, И.С. Вольман в 1915 г. писал: «Нотариат в Германии так же тесно связан с судебными установлениями, как и у нас, если еще не больше. Судьи в Германии в области нотариата играют очень крупную, активную роль, конкурируя с нотариусами, а в некоторых случаях исключая деятельность нотариусов. Таким образом, для совершения нотариальных действий в Германии призваны как нотариусы, так и судьи»'''.

Что касается организации нотариата в Англии и США, следует отметить, что нотариата в западно-европейском понимании и как особой системы так не было. По общему правилу, для действительности договоров особой формы не требовалось (ст. 821 Саксонского гражданского уложения)¹⁴. Нотариальные действия поручены главным образом судьям и судебным чиновникам. Например, в Уставе гражданского судопроизводства Калифорнии обширный отдел посвящен правилам производства в охранительном суде, каковым считается в каждом уезде высший суд. Аналогичные суды были в штатах Нью-Йорк, Иллинойс. Массачусетс¹⁵. Однако фактически существуют и нотариусы, круг действий которых составляют совершение по желанию обращающихся к ним лиц разного рода актов гражданского права, хранение подлинников актов, удостоверение дат.

Таким образом, вся история нотариата подтверждает, что развивался он как бесспорная публичная юрисдикция в отличие от спорной судебной юрисдикции.