Украины: сравнительный аспект

В настоящее время существуют два типа нотариальных систем, где формы организации нотариата различны в зависимости от того, какую роль и значение в сфере реализации прав признает за нотариатом то или иное государство.

Первую группу составляют нотариальные органы англосаксонских стран (Англия, США и др.), в компетенцию которых входит лишь заверение документов и подписей. Например, в английских судах заверенный нотариусом документ не обладает полной юридической силой доказательства и нуждается в перепроверке фактов, содержащихся в сделке. Система англосаксонского типа характеризуется тем, что кодифицированные законы здесь немногочисленны, источниками правовых норм являются в основном традиции и прецеденты, созданные юридической практикой. В целях обеспечения основного принципа гражданского оборота — свободы соглашений — предусмотрена возможность пользоваться любыми доказательствами. Заключающие контракт стороны находятся «с глазу на глаз» и, даже предвидя заранее возможные конфликты по поводу исполнения такого договора, полагаются на суд, который должен будет разрешить возникший впоследствии спор.

Другую группу составляют нотариальные органы стран латинского, так называемого «писаного», права, где с целью сокращения количества дел, рассматриваемых судами, признается особая важность письменных доказательств, в которых фиксируются юридические условия заключения всевоз-

можных соглашений. В целях обеспечения превентивной защиты прав отдельных лиц и юридической силы заключаемых контрактов в этих странах уполномочивают (назначают и контролируют) квалифицированных профессионалов удостоверять подлинность совершаемых юридических действий, чтобы гарантировать эффективность различных прав. При этом подразумевается, что разрешение возникших впоследствии конфликтов при помощи судебных органов должно быть исключением, так как при заключении договора создаются все условия для его реализации в соответствии с законом и интересами сторон.

Долгое время существование англосаксонской системы нотариата оправдывалось требованиями прагматизма, скорости и эффективности. Ее сторонники объявляли систему латинского права источником формализма, проволочек и сложностей. В последние годы все большее количество стран признает преимущества системы латинского нотариата. Для субъектов права, в особенности субъектов гражданского оборота, важен тот факт, что обратиться к нотариусу намного дешевле и быстрее, чем впоследствии становиться стороной в судебном споре, оплачивая подчас очень дорогие услуги адвокатов и затрачивая время и усилия на доказывание фактов, которые могли бы считаться бесспорными.

Таким образом, система нотариата как средства предупреждения судебных споров, в том числе и вытекающих из контрактов, становится сегодня наиболее распространенной.

Однако и внутри системы латинского права существует различная организация органов нотариата. В большинстве западноевропейских стран, а также в Латинской Америке и Японии функционирует нотариат, где нотариус является лицом свободной юридической профессии, не входит в государственный аппарат и не является государственным служащим. Однако свои полномочия он получает от государственной власти, государство делегирует ему право удостоверять редактируемые и составляемые им документы с целью придания им публичной силы и доказательственности, которую возможно оспорить только судебном порядке. Существует ряд стран, где нотариусы являются только государственными служащи-

ми (например, Португалия). До недавнего времени к таковым 'относились Украина и Россия. Анализ Закона «О нотариате» позволяет сделать вывод, что он ориентирован на латинскую модель нотариата⁴². Этот факт является результатом осознания того, что реорганизация нотариата (которому слишком долго не уделялось достаточного внимания) в современный период должна рассматриваться как необходимое условие эффективного взаимодействия государства и права в рамках экономического рынка. Между тем одной из первоочередных мер, предпринятых странами, стремящимися внедрить рыночную экономику, стала реставрация нотариального института по типу стран латинского права.

Рассмотрим основные черты латинского нотариата и проследим, насколько они учтены законодательством Украины о нотариате. В странах латинского нотариата нотариус является должностным лицом, облеченным государственной властью, и специалистом свободной юридической профессии. Нотариус наделяется полномочиями государства, что придает ему качество должностного лица, а его деятельности — публичный, официальный характер. Именно поэтому назначение на должность нотариуса осуществляется, как правило, министром юстиции. Вопрос о размещении нотариальных офисов также решается и контролируется государством (определяется количество нотариальных офисов и их местонахождение; решается вопрос об их создании, упразднении, реорганизации). Контролируется государством и осуществление собственно нотариальной деятельности (в плане качественного технического оформления документов, соблюдения формальностей, ведения отчетности, выполнения других обязанностей нотариуса).

В соответствии со ст. 1 Закона нотариат — это система органов и должностных лиц, на которые возложена обязанность удостоверять права, а также факты, имеющие юридическое значение, и совершать другие нотариальные действия, предусмотренные законом, в целях придания им юридической

¹² См.: Комаров В. Новый Закон "О нотариате" // Бизнес Информ. - 1993. -

№42. - С. 15.

достоверности. Совершение нотариальных действий в Украине возлагается как на частных, так и на государственных нотариусов.

Представляется необходимым четко сформулировать в законе указание на то, что нотариус уполномочен совершать нотариальные действия государством. Это уточнение способствовало бы более правильной регламентации вступления в должность нотариуса, занимающегося частной практикой. Государственный нотариус назначается на должность и освобождается от должности управлениями юстиции Совета Министров республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций (ст. 18 Закона). Частнопрактикующий нотариус согласно ст. 24 Закона должен пройти регистрацию в соответствующем управлении юстиции. Деятельность частного нотариуса может осуществляться только на основе наделения его государством полномочиями на совершение нотариальных действий. Закреплен (подтвержден) этот момент должен быть не регистрацией, а утверждением в должности. Разница здесь существенная, и она заключается том, что отказ в регистрации частной нотариальной деятельности не допускается, а утверждение в должности, т.е. наделение полномочиями, возможно лишь в случае, если имеется необходимость в учреждении, открытии новых должностей нотариусов.

В странах латинского нотариата нотариусу как должностному лицу запрещено прямо или косвенно осуществлять несовместимые с должностью нотариуса функции и принимать участие в деятельности, представляющей опасность для его материальных интересов или лиц, к нему обращающихся (операции на бирже, в коммерции, в банке, посредничество); использовать свою должность для получения документов, представляющих интерес для него самого или членов его семьи.

Часть 2 ст. 3 Закона также содержит запрет для нотариуса находиться в штате других государственных, частных и общественных предприятий и организаций, заниматься предпринимательской и посреднической деятельностью, выполнять другую оплачиваемую работу, кроме предусмотренной

ст. 4 Закона, преподавательской и научной в свободное от работы время. Статья 9 Закона предусматривает признание недействительными нотариальных действий, совершенных нотариусом или другим должностным лицом на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих родственников

Нотариус латинской школы ограничен территориально ъ осуществлении своей деятельности. Он может совершать нотариальные действия только в пределах фиксированного государством нотариального округа.

В соответствии со ст. 41 Закона нотариальные действия могут совершаться любым нотариусом или должностным лицом любого исполнительного комитета сельского, поселкового, городского Совета народных депутатов на всей территории Украины, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Статья 25 Закона лишь обязывает частного нотариуса иметь рабочее место в пределах нотариального округа, определенного по его заявлению управлением юстиции в соответствии с административно-территориальным делением Украины.

Плата за совершение Нотариальных действий как принцип латинского нотариата также фиксируется государством. Основное правило, в соответствии с которым определяется ее размер, состоит в компенсации разницы между стоимостью оформления документов, приносящих большой доход, и «нерентабельных» документов.

Иначе регулируется этот момент украинским законодательством. Согласно ст. 19 Закона за совершение нотариальных действий государственные нотариусы взимают госпошлину в размерах, установленных действующим законодательством. Размер же оплаты нотариальных действий, совершаемых частным нотариусом, определяется по договоренности между нотариусом и гражданином или юридическим липом без фиксирования в Законе его высшего предела.

Решить этот вопрос необходимо иначе по следующим соображениям. Во-первых, нотариат — орган, защищающий права и законные интересы граждан и организаций, и должен

быть доступным для лиц, нуждающихся в его услугах. Гаран->

2 9-4% 33

тией доступности нотариата должна быть строго установленная такса. Для заинтересованных лиц не должно иметь значения, к какому нотариусу обратиться. Главная цель законодателя — максимально обеспечить доступность нотариальных действий, помочь реализовать резко возросший спрос на нотариальные услуги. Во-вторых, возможность определять размер оплаты совершаемых нотариальных действий придает нотариату коммерческий характер и может привести к конкуренции между нотариусами, что совершенно недопустимо. Конкуренция необходима в предпринимательской деятельности, заниматься которой нотариус не может. Следствие конкуренции — погоня за клиентами, приводящая к злоупотреблению правами и способствующая не столько нормированию роли участников сделки и других юридически значимых действий, сколько «обходу» требований законодательства.

Нотариус латинской школы обязан гарантировать свою профессиональную ответственность, как правило, посредством страхования. Во Франции, например, существует дифференцированная ответственность за совершение профессиональных ошибок и растраты.

Украинский Закон гласит, что ущерб, причиненный лицу вследствие незаконных или небрежных действий государственного нотариуса, возмещается в порядке, предусмотренном законодательством Украины (ст. 21), а частного нотариуса -— в полном размере.

Свободный характер деятельности нотариуса латинского нотариата проявляется в том, что он не состоит на государственной службе и организует осуществление своей деятельности по своему усмотрению. Источником доходов нотариуса является плата за совершаемые нотариальные действия в пределах установленного тарифа. Он сам нанимает и оплачивает своих служащих и решает вопросы, связанные с оборудованием рабочего места, несет личную ответственность за совершаемые им нотариальные действия и предоставленные консультации.

Свободный характер деятельности предпочтителен для граждан и организаций: они свободны в выборе, критерием которого служит компетенция нотариуса и качество совершае-

мых им действий. Возможность привлечь нотариуса к ответственности за причиненный им в процессе осуществления своей деятельности вред составляет важную гарантию законности нотариальных, действий.

Основное содержание нотариальной деятельности заключается в удостоверении любых сделок и документов, которым стороны должны или хотят придать характер подлинности, т.е. официальную силу. В процессе осуществления этих функций реализуются обязанности нотариуса консультировать стороны о возможных последствиях обязательств, которые они возлагают на себя в рамках заключаемого договора. Нотариус должен также помогать контрагентам излагать свои намерения в установленной законом форме и достигать согласия в случае возникновения каких-либо противоречий, соблюдая законные интересы каждого клиента, иначе говоря, играть роль своеобразного арбитра и советника, с тем чтобы в процессе совершения нотариального действия появился документ, обладающий законной силой и приводящий к результатам, ожидаемым сторонами.

Таким образом, в странах латинского нотариата нотариальная практика не ограничивается сугубо юридической сферой, а осуществление нотариальной деятельности подразумевает решение вопросов, относящихся к экономической, финансовой, социальной и налоговой сферам. Знания, которыми обладает нотариус, его практический опыт позволяют ему оказывать более чем техническую помощь. Очень часто он является конфиденциальным консультантом для тех, кому необходимо принять важные решения.

Часть 2 ст. 4 Закона наделяет нотариуса правом составлять проекты соглашений и заявлений, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий и консультации правового характера.

Характерной чертой латинского нотариата является его корпоративное устройство. Во всех странах — членах международного союза латинского нотариата нотариусы объединяются в профессиональную организацию, не зависимую от государственной власти, задачами которой являются: пред-

²" 35

ставление профессии на различных уровнях; решение вопросов о подборе, обучении и организации стажировки нотари-ачьных кадров, создании и упразднении нотариальных офисов; рассмотрение споров между самими нотариусами; контроль за осуществлением нотариальной деятельности. Статья 16 Закона предусматривает лишь возможность объединиться в региональные, общегосударственные, международные союзы и ассоциации. Деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой, имеет определенную специфику, которая обустовливает необходимость обязательного членства частного нотариуса в нотариальной палате. В соответствии с Уставом Нотариальной палаты Украины, утвержденным учредительной конференцией нотариусов Украины 22 апреля 1993 г.. основная цель этой организации -- объединение на профессиональной основе усилий нотариусов для утверждения и защиты их законных интересов, содействие повышению их профессионального уровня и совершенствованию правовой помощи, предоставляемой оріанами нотариата гражданам, предприятиям и организациям. Но ни Устав Нотариальной палаты, ни Закон не содержат указания на выполнение Нотариальной палатой крайне важной функции дисциплинарного коні роля за исполнением профессиональных обязанностей частнопрактикующими нотариусами, ч го являлось бы дополнительной гарантией получения гражданами и организациями нотариальных услуг на должном уровне.

Приведенные аргументы свидетельствуют о том, что в Законе «О нотариате» не решены все вопросы, связанные с введением латинского нотариата.