Производство следственных действий следователем, не подлежащим отводу

В соответствии со ст. 61 УПК РФ следователь не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

1) является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу;

2) участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья также — в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу;

3) является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу.

Следователь не может участвовать в производстве по уголовному делу также в случаях, если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что он лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе данного уголовного дела.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 61 УПК РФ следователь не вправе принимать участие в производстве по уголовному делу: а) если в результате совершенного преступления ему причинен моральный, физический или имущественный вред; б) если в соответствии с ГК РФ он несет ответственность за вред, причиненный преступлением, и в) если он являлся очевидцем преступления либо ему известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения данного уголовного дела. При наличии указанных обстоятельств следователь обязан устраниться от участия в производстве по уголовному делу независимо от признания его потерпевшим (гражданским истцом) либо привлечения в качестве гражданского ответчика или допроса в качестве свидетеля по данному уголовному делу.

Уголовно-процессуальный закон (п. 2 ч. 1 ст. 61 УПК РФ) не допускает выполнение одним и тем же участником уголовного судопроизводства двух и более функций.

В частности, недопустимо проведение допроса следователем или судом на языке, которым владеет допрашиваемое лицо, и составление протокола допроса на другом языке, отличном от того, на котором ведется производство по уголовному делу. Иначе говоря, следователь не может производить следственные действия, одновременно участвуя в деле в качестве переводчика. В судебной практике такое совмещение процессуальных функций признается существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона со всеми вытекающими из этого правовыми последствиями.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РСФСР отменила состоявшиеся по делу А. следственные и судебные решения, поскольку, «как установлено судом и не оспаривалось в частном протесте прокурора, следователь допросил обвиняемого, потерпевшую и свидетеля на их родном языке – марийском, а протоколы допросов оформил на русском языке, т. е. в ходе предварительного следствия было соблюдено право указанных лиц дать показания на родном языке. Однако в нарушение ст. 17 УПК РСФСР (ст. 18 УПК РФ. – С.Ш.) следователь для участия в допросе Андреева, Степановой М. и Степановой Л. не пригласил переводчика, сделал перевод их показаний с марийского языка на русский язык сам. По существу, одно лицо выполняло функции следователя и переводчика, что противоречило требованиям, изложенным в ст. 59, 64, 66 УПК РСФСР» (ныне ст. 61,67,69 УПК РФ. – С.Ш.) (Сборник постановлений Президиума и определений Судебной коллегия по уголовнымделам Верховного Суда РСФСР (1974-1979 гг.) /Под ред. А.К. Орлова. Сост.: Т.В. Воробьева, З.Г. Андропова. М: Юрид. лит., 1981. С. 276-277).

Следователь не может участвовать в производстве по уголовному делу, возбужденному по материалам оперативно-розыскной деятельности, если она осуществлялась должностным лицом, находящимся в родственных отношениях с кем-либо из указанных лиц.

В соответствии с п. 37 ст. 5 УПК РФ под родственными отношениями, препятствующими участию следователя в деле, закон имеет в виду не только отношения с близкими родственниками (п. 4 ст. 54 УПК РФ), но и отношения родства более дальних степеней (двоюродные братья и сестра, дяди, тети, отчим, мачеха и др.), а равно отношения свойства (родители и родственники супруга).

Отменяя состоявшиеся по делу Т. судебные решения, суд надзорной инстанции указал: «Согласно ч. 2 ст. 59 УПК РСФСР (п. 2 ч. 1 ст. 61 УПК РФ – С.Ш.) следователь не может принимать участие в рассмотрении дела, если он является родственником обвиняемого. При этом степень родства законом не определена. (По делу обвиняемый и следователь приходятся друг другу троюродными братьями.)» (Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. №3. С.11).

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ удовлетворила протест заместителя Генерального прокурора РФ, в котором ставился вопрос об отмене приговора и последующих судебных решений по делу К. в связи с нарушением требований ст. 59 УПК РСФСР (ст. 61 УПК РФ. – С.Ш.) и о направлении дела на новое судебное рассмотрение, поскольку «народный заседатель Л., принимавшая участие в рассмотрении дела в отношении К., состоит в браке с В., которому потерпевшая доводится двоюродной племянницей. Данное обстоятельство исключало возможность участия Л. как народного заседателя в составе суда, проводившего разбирательство по указанному уголовному делу, поскольку давало основание считать, что судья лично, прямо или косвенно, заинтересован в этом деле, что могло воспрепятствовать всестороннему, полному и объективному разрешению уголовного дела» (Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 9. С. 17).

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ отменила судебные решения по делу Т. и направила уголовное дело на новое судебное рассмотрение, поскольку при рассмотрении дела президиумом областного суда принимала участие член президиума – судья Б., муж которой в период работы заместителем начальника оперативного отдела УОП при УВД области проводил оперативно-розыскные мероприятия по раскрытию преступления, которые послужили основанием для возбуждения в отношении Т. уголовного дела. Указанное обстоятельство исключало возможность участия в рассмотрении дела судьи (Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. № 6. С. 13-14).

По смыслу закона следователь не может принимать участие в расследовании дела не только тогда, когда он в установленном уголовно-процессуальным законом порядке уже признан потерпевшим, гражданским истцом либо привлечен в качестве гражданского ответчика или допрошен в качестве свидетеля, но и в тех случаях, когда для этого имеются иные основания.

Иными обстоятельствами, препятствующими участию следователя в расследовании дела, являются такие, которые сами по себе или в совокупности с другими обстоятельствами указывают на наличие у следователя личного (прямого или косвенного) интереса в исходе дела; вызывают сомнения в его беспристрастности. Такими основаниями могут быть: наличие дружеских или неприязненных отношений следователя с обвиняемым (подозреваемым) или потерпевшим, вражда, зависть, чувство мести и т.п.

Поскольку предыдущее участие следователя в расследовании дела не является основанием для его отвода (ч. 2 ст. 67 УПК РФ), постольку данное обстоятельство не препятствует его участию в производстве по уголовному делу, возвращенному прокурором для дополнительного расследования.

Предыдущее участие следователя в расследовании дела в качестве лица, производившего дознание, не является обстоятельством, устраняющим его от участия в деле в качестве следователя.

При наличии хотя бы одного из обстоятельств, перечисленных в ст. 61 УПК РФ, следователь обязан заявить самоотвод. Неисполнение данной обязанности является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора и последующих судебных решений по уголовному делу (Сборник постановлений Пленума и определений коллегий Верховного Суда СССР по вопросам уголовного процесса. 1946-1962 гг. М.: Юрид. лит., 1964. С. 164-165).

Одним из надежных способов выявления обстоятельств, препятствующих участию следователя в расследовании дела, является разъяснение подозреваемому, обвиняемому, его законному пред­ставителю, защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям права заявлять отвод следователю. Однако следует иметь в виду, что названные участники предварительного следствия не всегда имеют четкое представление о сущности данного права. Поэтому, разъясняя участникам предварительного следствия их права, следователь обязан не только упомянуть право заявлять отводы, но и разъяснить основания, по которым отводы могут быть заявлены. При этом следователь должен разъяснить, что вышеперечисленные участники предварительного следствия имеют право заявлять отводы не только следователю, но и прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законов в ходе расследования данного уголовного дела, по основаниям, предусмотренным ст. 61 УПК РФ.

Получив заявление об отводе или обнаружив обстоятельства, препятствующие участию в расследовании дела, следователь, не приостанавливая производство следственных действий, должен направить прокурору заявление об отводе или самоустранении от производства предварительного следствия по данному делу со своими объяснениями по поводу заявленного отвода либо с указанием причин, по которым следователь не может вести предварительное следствие.

Следователь не имеет права производить следственные действия тогда, когда он находится в отпуске или на лечении, в связи с чем ему выдан листок временной нетрудоспособности.