Основные гражданско-правовые системы современности

Понятие гражданско-правовой системы (семьи). Гражданское право возникло вместе с появлением государственно организован­ного общества и в момент своего зарождения, как, впрочем, и право вообще, представляло собой нечто самобытное, ранее ни­когда не существовавшее. Однако чем больше стран вступало на путь правового развития, тем меньше национальных особенностей имело возникающее право. Сильнее всего это касалось граждан­ского права, ибо именно оно опосредовало экономические отно­шения, которые по сравнению с другими социальными отноше­ниями наиболее унифицированы. Эта тенденция к унификации усилилась с широким развитием международного общения. Граж­данское право каждого нового государства при его возникновении начало испытывать сильнейшее влияние уже существующих пра­вовых систем. Например, римское право подверглось воздействию права греческого и финикийского и, в свою очередь, оказало сильнейшее влияние на право многих стран континентальной Ев­ропы. Главным способом такого влияния было заимствование правовых конструкций. Такое заимствование могло быть прямым (например, рецепция римского права на территории южной и средней Европы) или косвенным, когда тот или иной институт формировался исходя из общих начал ранее существовавшего, но с учетом тех или иных национальных особенностей (так, к приме­ру, заимствовалась модель доверительной собственности в конти­нентальном праве). В результате заимствования гражданским пра­вом одной страны большинства правовых институтов другой фор­мировалась гражданско-правовая система. Нельзя, впрочем, исключать и такого способа образования гражданско-правовой системы, как формирование в разных государствах сходных инс­титутов под влиянием одних и тех же экономических закономер­ностей. Однако этот способ не имеет определяющего значения, поскольку скопировать всегда проще, чем создать свое.

Гражданско-правовая система (семья) представляет собой объ­единение нескольких государств по признаку единства основных закономерностей осуществляемого в них гражданско-правового регулирования общественных отношений. Гражданско-правовая система как понятие производна от правовой системы в широком смысле этого слова.

Понятие о правовой системе является одним из ключевых в теории права. Обычно выделяются следующие правовые систе-

76 Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

мы: романо-германская, или континентальная, англо-американ­ская, или система общего права, мусульманская и патриархаль-1. Ранее шла речь также о социалистической системе права.

НЗ.Я

Сейчас о такой системе может идти речь только как об одной из разновидностей уже названных систем или как об особой «автори­тарной» разновидности системы права.

Гражданско-правовая система — объединение более низкого уровня по сравнению с системой права вообще, однако это не оз­начает, что она в точности должна соответствовать сложившимся соотношениям между правовыми системами. Например, право бывшего СССР относили к так называемой социалистической си­стеме права, однако гражданское право этого государства всегда тяготело к континентальной системе, точнее, к его германской подсистеме. Достаточно обратиться к любому из гражданских ко­дексов советского периода. Гражданско-правовая система — само­стоятельное образование, поэтому ее характеристика может не совпадать с чертами правовой системы в целом.

Основные компоненты гражданско-правовой системы. Эти ком­поненты помогают отличать гражданско-правовые системы друг от друга, при этом они должны быть достаточно объемными по содержанию, поскольку при детальном рассмотрении право каж­дой страны уникально. Под такими компонентами обычно пони­мают: 1) источники права, их состав и соотношение между собой по значимости. Здесь важен удельный вес нормативных актов, особенно кодифицированных, значение судебной практики и т.п.; 2) структуру гражданского права, в том числе распределение норм по отдельным правовым институтам (подотраслям). Основными среди этих институтов являются нормы о лицах, вещное право, обязательственное право, исключительные права, семейное и на­следственное право; 3) правоприменительную практику, не только судебную, но также конституционную, административную и пр.; 4) доктрину как совокупность существующих воззрений на право и практику его применения. Каждый из этих компонентов связан с остальными, и все они в совокупности позволяют отграничивать одну правовую систему от другой. Однако анализ отдельных пра­вовых систем вполне возможно строить исходя только из струк­туры источников и институтов (подотраслей). Специфика же правоприменительной практики и доктрины как производных от

Давид Р., Жоффре-Спиноза К. Основные правовые системы современно­сти. М., 1997. Иногда в дополнение к перечисленным называют еще и север­ную (скандинавскую), дальневосточную и индуистскую правовые семьи (см.: Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере част­ного права. Т. 1. Основы. М., 1995).

§ 1. Основные гражданско-правовые системы современности 77

норм права вполне может быть отражена в рамках отдельных ин­ститутов.

Исходя из перечисленных компонентов, можно выделить сле­дующие гражданско-правовые системы — континентальную, анг­ло-американскую, мусульманскую и патриархальную. Континен­тальная система права представлена практически всеми странами Европы (за исключением Великобритании), многими странами Латинской Америки, а также Японией, отчасти Китаем и многими бывшими колониальными странами, воспринявшими систему своей метрополии. Англо-американская система существует в Ве­ликобритании, США и странах Содружества (Канаде, Австралии и Новой Зеландии), а также отчасти в Индии. Мусульманское право действует в ряде стран Ближнего и Среднего Востока. Нако­нец, патриархальное гражданское право сохраняет свое влияние в некоторых государствах Африки, Индокитая и Океании. В рам­ках названных правовых систем возможно выделение и иных под­систем при помощи самых разных критериев. Например, можно выделить страны со смешанной системой права — континенталь­ной и англо-американской: Шотландия, некоторые штаты США (Луизиана) и Канады (Квебек). В дальнейшем мы сосредоточимся на сравнительном анализе двух правовых систем: континенталь­ной и англо-американской.

Тенденции развития гражданско-правовых систем. Для совре­менного фажданского права характерна тенденция к унификации национальных правовых систем при постоянном обогащении их внутреннего содержания. Унификация происходит путем сглажи­вания наиболее существенных различий и заимствования соответ­ствующих конструкций. Однако гражданское право развивается пока в национальных рамках.

Для более тесного сближения и связанного с ним перехода правового регулирования на межгосударственный уровень граж­данское право еще не доросло. Помимо того, что сохраняются различия в социально-экономических отношениях (хотя и не столь весомые, как раньше), нельзя сбрасывать со счетов и сло­жившиеся вековые традиции, в том числе правовые. Существует и немало национальных различий. Вообще гражданскому праву свойствен известный консерватизм, который не так просто прео­долеть. Унификация на межгосударственном уровне реальна толь­ко в сфере международного частного права и, пожалуй, в Евро­пейском сообществе, да и то преимущественно на уровне модель­ных актов. Некоторые институты готовы к унификации в большей степени, чем остальные. Возьмем, к примеру, законодательство о юридических лицах. Развитие хозяйственных связей в Европе достигло столь высокого уровня, что вполне можно вести речь о введении в данной сфере общих правил. То же самое можно ска-

78 Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

зать о договорном праве. Иная ситуация в вещном, семейном или наследственном праве, которые до сих пор несут печать традицио­нализма.

Место российского гражданского права среди гражданско-право­вых систем современности. После октября 1917 г. в юридической литературе всегда старались подчеркнуть особенности права СССР как права нового «социалистического» типа в противовес типу буржуазному. Повсеместно развивались теории, в соответствии с которыми правовые системы нужно классифицировать не по внутренним свойствам самого права, а по экономическому (фор-мационному) типу. Тем самым игнорировались особенности права и декларировались в угоду политическим соображениям лозунги «текущего момента». Однако, если применительно к праву пуб­личному еще можно было вести речь о каких-то «социалистиче­ских» особенностях, то для гражданского права это было совер­шенно неуместно. Неслучайно в обоснование исторической само­стоятельности советского права приводились лишь аргументы из арсенала государственного, административного и иных отраслей публичного права. Что же касается права гражданского, то ника­ких изменений в нем не произошло, если не выходить за его пред­елы. Необходимо, впрочем, учитывать, что гражданское право в советский период его развития испытывало на себе сильнейшее воздействие публично-правовых начал, что дало известные осно­вания одному из современных исследователей гражданского зако­нодательства этого периода заявить: «Приверженцам единства гражданского права никогда, в сущности, не удавалось создать не­противоречивую с логической точки зрения концепцию предмета правового регулирования в этой области. Организация взаимосвя­зей внутри государственного сектора экономики в советский пе­риод никак не могла уложиться в рамки юридических институтов, сложившихся совсем в иных условиях, т.е. на основе развитых форм товарно-денежных отношений»^1.

Так называемое «социалистическое» право не может быть от­несено к числу самостоятельных правовых систем. Оно является правом переходного периода от одного типа государственного уст­ройства к другому, когда в обществе нарастают тоталитарные тен­денции, неизбежные в условиях, когда один строй сменяется дру­гим. Другой вопрос, почему в условиях России этот переходный период затянулся на 70 лет. Впрочем, он и сейчас не завершен, хо­тя все более зримо обнаруживается генетическое родство россий­ского права с континентальным. Как представляется, процесс раз­вития российского права пойдет в направлении усиления его об-

СкитовичВ. В. Гражданское законодательство советского периода: опыт историко-правового анализа//Правоведение. 1993. №4. С. 112—117.

§ 2. Континентальная система 79

щности с правом континентальным. Не исключены, однако, заимствования отдельных конструкций и из англо-американского права.

С распадом СССР вновь образовавшиеся государства начали строить собственные правовые системы. Чтобы заполнить возник­ший правовой вакуум, одни государства вернулись к тому законо­дательству, которое действовало в них до вхождения в СССР (страны Балтии, отчасти Молдова), и на его основе начали созда­вать систему, близкую к континентальной. Другие государства, которые вошли в состав СНГ, сохранили действие законодатель­ства СССР и приступили к нормотворчеству на основе накоплен­ного опыта, исходя из идеи экономической интеграции. Извест­ным ориентиром для стран СНГ послужило российское право. В целом эти тенденции сохранились и сейчас, спустя десятилетие. В рамках СНГ в основе гражданского законодательства лежат преимущественно одинаковые принципы. Имеющиеся различия несущественны. Этому в значительной мере способствовала дея­тельность по сближению законодательств, проводимая Межпарла­ментской Ассамблеей государств СНГ, и в частности по созданию Модельного гражданского кодекса^1.

Что касается будущего, то общность гражданского законода­тельства государств — членов СНГ зависит от судьбы самого Со­дружества. Если его удастся укрепить и развить, можно будет вес­ти речь о формировании новой правовой семьи (под условным на­званием «евразийская»). В противном случае возможно врастание отколовшихся от СНГ государств в те правовые системы, с кото­рыми их связывают общие исторические корни. Однако мощное влияние континентального права, которое они испытали на себе в XX в., вряд ли может быть подвергнуто забвению, даже если для кого-либо из них притягательным окажется мусульманское право.

Континентальная система

Общая характеристика. Континентальная, или романо-герман-ская, система права является результатом творческого развития римского частного права европейскими учеными, главным обра­зом в университетах. В процессе такого развития Европа перешла от непосредственного применения норм римского права (правда, подвергнутых существенной модернизации) к созданию нацио­нальных гражданско-правовых систем. В настоящее время граж­данское право развивается в рамках отдельных государств, кото­рые хотя и следуют в основном прежним традициям, но творят гражданское право исходя из своих особенностей.

Подробнее см.: Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996. С. 93-94.

80 Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

Что же касается римского права (в том числе модернизирован­ного), то оно прямо не применяется ни в одной стране. Однако степень его влияния на правовую жизнь столь велика, что оно на деле сохранило свой авторитет. Все основные понятия континен­тального гражданского права являются римскими, а многие инс­титуты регламентируются так же, как и две тысячи лет назад в Ри­ме. В основе обучения также лежит римское право.

Для континентального права характерно четкое деление права на частное и публичное. Несмотря на множество существующих концепций, объясняющих такое деление, можно с уверенностью сказать, что в основе его лежат различные интересы, которым слу­жат частное и публичное право (эта концепция господствует со времен римского права). Частное (гражданское) право служит ин­тересам отдельных лиц, которые равны между собой в правах. Правда, современное гражданское право допускает предоставле­ние некоторых преимуществ более слабой в экономическом смыс­ле стороне гражданско-правовых отношений (например, потреби­телю). Но преимущества — лишь способ обеспечения равноправия на практике. В свою очередь, публичное право служит интересам целого общества и его основного представителя — государства. Оно основано на подчинении одной стороны отношения другой. Впрочем, в последнее время в рамках континентального права по­является все больше таких подразделений, в которых нормы част­ного и публичного права тесно переплетены. Однако в основном это деление сохраняется.

Что же касается подразделения континентального частного права на гражданское и торговое, то оно потеряло прежнее значе­ние. И хотя отдельные торговые кодексы (рассчитанные на отно­шения между предпринимателями) продолжают сохраняться во многих государствах Европы, большинство стран идет по пути от­ражения специфики отношений между коммерсантами (вступаю­щими в гражданско-правовые отношения с целью извлечения прибыли) в рамках общегражданского законодательства. Это мож­но объяснить усложнением коммерческой деятельности, которая все больше регламентируется отдельными законами (о юридиче­ских лицах, о биржах и биржевой торговле, об отдельных видах договоров). Тем самым уменьшается удельный вес норм, которые могут быть сосредоточены в торговых кодексах, и сохранение по­следних теряет свой смысл.

Романская и германская подсистемы. В рамках континентально­го права они могут быть выделены в зависимости от того, законо­дательство какой страны — Франции или Германии — берется за основу. В XIX в. и в первой половине XX в. европейские страны при создании собственного гражданского законодательства следо­вали либо французской модели, воплощенной в Гражданском ко-

§ 2. Континентальная система 81

дексе Франции 1804 г. (Кодекс Наполеона), либо германской, по­ложенной в основу Германского гражданского уложения 1896 г. Соответственно образовались группы романского и германского гражданского права. Разумеется, кодексы только отражали ре­зультаты развития доктрины различных государств, а не форми­ровали ее.

При этом система гражданского права романской группы (Ко­декса Наполеона) считалась заимствованной из Институций, про­стейшего учебника по римскому праву, составляющего часть Ко­дификации Юстиниана (Corpus Iuris Civilis). Эта система, называ­емая институционной, если отвлечься от ее несущественных особенностей, предполагала группировку гражданско-правовых норм по следующим разделам: 1) «лица» (т.е. субъекты права); 2) «вещи» (объекты права) и соответственно вещные права; 3) «ис­ки» и соответствующие искам обязательства. Но постепенно она подверглась модификациям. В частности, из нее были удалены нормы гражданского процесса и появились общие положения и иные разделы.

Система германской группы опиралась на Дигесты (Пандекты) Кодификации Юстиниана (а потому получила название пандект-ной) и изначально предполагала разделение норм материального и процессуального частного права (последние рассматривались отдельно). При этом все материальные нормы подразделялись на те, которые касаются любых институтов гражданского права (они образовывали так называемую Общую часть, включающую общие положения, нормы о субъектах права, объектах прав и самих пра­вах, в том числе об осуществлении и защите последних), и посвя­щенные отдельным институтам — вещному, обязательственному, семейному и наследственному праву (Особенная часть). Герман­ская система также в дальнейшем была модернизирована.

Пандектная система при ее создании в юридико-техническом смысле была выше институционной. Достаточно указать на такой используемый ею прием, как разделение Общей и Особенной час­тей. Однако в дальнейшем институционная и пандектная системы развивались и сближались, и сейчас уже трудно говорить о них как о самостоятельных системах. Они составляют лишь две основные подсистемы единого континентального права. Это тем более вер­но в современных условиях активно развивающейся европейской интеграции.

Источники права. Континентальное право развивалось под оп­ределяющим влиянием доктрины права, и прежде всего римского права. При создании его норм научные абстракции, человеческий разум и деятельность ученых играли и играют решающую роль. Большинство жизненных ситуаций рассматривается через призму доктрины и под нее подстраивается. Сущность континентального

82 Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

подхода состоит не в том, чтобы найти в практике и отшлифовать то или иное решение. Главное — выработать общий идеальный принцип, а затем «регулировать» при помощи него общественные отношения.

Соответственно основным источником континентального пра­ва являются законы, и среди них главный кодифицированный акт — Гражданский кодекс. Нормы Кодекса (да и в законодатель­стве в целом) развертываются от обших к частным, от абстрактных к конкретным. Основная задача юриста — подвести конкретный случай под действие той или иной нормы позитивного права. От­дельные законы создаются и применяются как подчиненные Ко­дексу.

Обычаи как источник права в континентальной системе игра­ют незначительную роль. Основной упор в правовом регулирова­нии сделан на закон. По существу, обычаи сведены к деловым обыкновениям, дополняющим действующее позитивное право.

Прецедентное право в континентальной системе отсутствует. Судебная практика если и признается источником права (что име­ет место далеко не во всех странах), то только в узких рамках, при­менительно к тем отношениям, которые не урегулированы или не полностью урегулированы законом. К тому же существует четкая установка на заполнение при помощи законодательства имеющих­ся в праве пробелов, с тем чтобы избежать их восполнения на практике.

Лица. Правовые установления, относящиеся к лицам, делятся на две части: 1) о физических лицах; 2) о юридических лицах. Применительно к физическим лицам различается правоспособ­ность, как способность иметь права и обязанности, и дееспособ­ность, как способность своими действиями осуществлять права и обязанности. Объем правоспособности у всех равный и опреде­лен позитивным правом. Выделяются различные степени дееспо­собности в зависимости от возраста и состояния здоровья. Объем дееспособности устанавливается позитивным правом.

Континентальное право содержит детально разработанную доктрину юридического лица. Юридическое лицо является абст­рактной категорией, которая охватывает все возможные виды юридических лиц. Очень много внимания уделяется сущности и признакам юридического лица (которые закрепляются зако­ном), а также классификации юридических лиц. Перечень этих видов представляет собой стройную систему. Установлены общие для всех юридических лиц правила создания, реорганизации и ликвидации. Возникновение, изменение и прекращение юриди­ческого лица производится нормативно-явочным порядком и, как правило, сопровождается государственной регистрацией. Право-

§ 2. Континентальная система 83

способность юридических лиц, относящихся к коммерческим ор­ганизациям, является общей.

Все юридические лица подразделяются на союзы (корпорации) и учреждения. К корпорациям относятся различные виды обществ (товариществ) — полное товарищество (в ряде стран полные това­рищества юридическими лицами не признаются), коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и ак­ционерное общество. Товарищества (общества) подразделяются на виды в зависимости от характера ответственности их участников по долгам корпорации и по иным критериям. В полном товарище­стве участники отвечают солидарно всем своим имуществом. В коммандитном товариществе одни участники (коммандитисты) отвечают в пределах внесенных вкладов, а другие (комплемента­рии) — солидарно всем своим имуществом. Наконец, ответствен­ность участников общества ограничена внесенным ими вкладом. При этом различие между обществами с ограниченной ответст­венностью и акционерными обществами строится в зависимости от того, принадлежат ли их участникам вклады (доли, паи) или ак­ции как ценные бумаги. При создании корпораций континенталь­ное законодательство предъявляет очень жесткие требования от­носительно величины и порядка формирования начального устав­ного капитала.

К учреждениям относятся различные организации, созданные на основе обособления чужого имущества, передаваемого в долж­ностное управление под условием соблюдения целей учреждения. Учреждения, как правило, действуют в интересах лиц, не являю­щихся собственниками их имущества, членами и управляющими. Эти лица именуются дестинаторами. В форме учреждений сущест­вуют государственная казна (фиск), государственные предприятия и иные учреждения, религиозные учреждения и благотворитель­ные фонды.

Вещное право. Особенностью континентального подхода явля­ется выделение абстрактной категории «вещное право», под кото­рую подведены отдельные разновидности таких прав. Это право фиксирует связь лица с вещью в отвлечении от отношений этого лица с другими лицами. И хотя акцент в правовом регулировании делается все-таки на отдельные вещные права, существуют и об­щие для всех них нормы.

Вещные права подразделяются на права на свои вещи (к числу которых относится право собственности) и права на чужие ве­щи — сервитуты, эмфитевзис, права застройки, залога и т.д. По­следние различаются в зависимости от способа, широты, интен­сивности и иных параметров воздействия на чужую вещь. По­скольку права на чужие вещи обременяют собственника, существует замкнутый перечень (numerus clausus) вещных прав.

84 Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

Это означает, что данные права не могут создаваться произвольно. Но в любом случае содержание вещных прав определяется пози­тивным правом.

Помимо отдельных разновидностей вещных прав, большое внимание уделяется владению как фактическому состоянию свя­занности лица с вещью (господству лица над вещью). Владение в рамках континентального права защищается специальными вла­дельческими исками, использование которых возможно при нару­шении владения, удовлетворяющего определенным критериям, независимо от вины нарушителя.

Основным вещным правом, естественно, считается право соб­ственности. Именно ему посвящена значительная доля норм вещ­ного права. Несмотря на то, что содержание права собственности раскрывается в законодательстве каждой страны по-своему, есть и некоторые общие принципы.

В трактовке права собственности на континенте следуют рим­ским традициям, и прежде всего основополагающему принципу: «не может быть двух полных прав собственности на одну вещь». Право собственности едино и неделимо. Невозможна разделенная или двойственная собственность. Специфика же отдельных жиз­ненных ситуаций, не укладывающихся в рамки такого права соб­ственности, может быть отражена либо в создании прав на чужие вещи, либо в закреплении особенностей права собственности, принадлежащего тому или иному субъекту или в отношении того или иного объекта. И хотя в последнее время континентальным правом заимствуются некоторые конструкции англо-американ­ского права, исходящие из противоположного принципа (напри­мер, траст, доверительная собственность), они модифицируются таким образом, чтобы не нарушать установившихся традиций (вместо доверительной собственности ведут речь, к примеру, о до­верительном управлении чужим имуществом).

Следующий важный принцип, которого придерживается кон­тинентальное право,— наибольшая полнота права собственности {plena in repotestas). Разные европейские законодательства вклады­вают в содержание права собственности различные компоненты (правомочия) — владение, пользование, распоряжение, право на доход и т.п., причем в самых причудливых сочетаниях. Однако не­пременно обращается внимание на то, что этими компонентами содержание права собственности не исчерпывается, что все они «осуществляются наиболее исключительным образом», «по усмот­рению собственника», «независимо». Тем самым подчеркивается особый характер права собственности, его отличие от других прав, то, что оно всегда шире и независимо по содержанию, если его сравнивать с другими правами, как вещными, так и обязательст­венными.

§ 2. Континентальная система 85

Права на чужие вещи (jura in re aliena) разнообразны и объеди­няются в одну группу лишь исходя из того, что всегда предполага­ют наличие собственника, вещь которого они обременяют. Собст­венник, по общему правилу, должен терпеть воздействие на его вещь, однако в последнее время появляется все больше и больше таких вещных прав, которые обязывают собственника совершать те или иные активные действия. В зависимости от того, какие из правомочий собственника оказываются ограниченными, можно выделить следующие права на чужие вещи, предоставляющие их обладателям в отношении чужой вещи возможность: 1) только пользоваться (сервитуты); 2) только распоряжаться (залоговые права); 3) владеть и пользоваться (права некоторых арендаторов, скажем, жилых помещений или земельных участков); 4) владеть, пользоваться и в ограниченных пределах распоряжаться (эмфитев-зис, доверительное управление).

Обязательственное право. Ключевую позицию в нем занимает обязательство {obligatio) как универсальная конструкция, рассчи­танная на любые частноправовые отношения между лицами. Обя­зательственное право представляет собой систему норм, рассчи­танных на урегулирование отношений между лицами. В рамках обязательства одному лицу принадлежит право требовать от друго­го лица (iusus in personam) совершения какого-либо действия (предоставления) или воздержания от определенного действия. Сторонами обязательства являются кредитор (тот, кто вправе тре­бовать предоставления) и должник (тот, кто обязан это предостав­ление дать), предмет обязательства — любой возможный в граж­данском праве объект, содержание обязательства — права и обя­занности сторон. При этом содержание обязательства зависит не только от позитивного права, но и от воли его сторон.

Существует весьма развитая общая часть обязательственного права, сосредоточивающая нормы, применимые ко всем обяза­тельствам. Особенная часть обязательственного права посвящена отдельным видам обязательств.

Обязательства классифицируются прежде всего по основаниям их возникновения. Выделяется несколько главных оснований воз­никновения обязательств — договор, односторонняя сделка, при­чинение вреда (деликт), ведение чужих дел без поручения, неос­новательное обогащение и закон.

Затем проводится уже более дробное деление в рамках таких оснований, как договор и деликт.

Договор определяется как соглашение двух и более лиц, по­средством которого они устанавливают взаимные права и обязан­ности. Однажды возникнув, договор подлежит строгому исполне­нию (pacta suntservanda), в том числе принудительному.

86 Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

Деликтом признается причинение вреда личности или имуще­ству потерпевшего, не связанное с каким-либо конкретным дого­вором.

Ответственность за нарушение договора и за деликт строится по принципу вины, причем установлена презумпция вины причи-нителя. Однако из общего принципа имеется и ряд исключений.

Деление договоров производится прежде всего по их социаль­но-экономическому содержанию — договоры о передаче имущест­ва в собственность, в пользование, договоры о выполнении работ и оказании услуг, договоры перевозки и страхования и т.п. От­дельным видам договоров предшествует также достаточно полная общая часть, но теперь уже договорного права.

Деликты подразделяются на генеральный и специальные. Ге­неральный деликт представляет собой общее основание для воз­мещения любого вреда и включает стандартные правила. Специ­альные деликты имеют специфику, вызванную особым характером ущерба (вред имущественный с дальнейшим подразделением на вред имуществу и личности и моральный), причинения вреда (на­пример, источником повышенной опасности), вины (ответствен­ности за вину или без вины), личности причинителя вреда (на­пример, если речь идет о государственном служащем) и т.д.

Исключительные права (интеллектуальная собственность). Пра­ва на результаты творческой деятельности закрепляются развитым законодательством, созданным на основе международных конвен­ций — Бернской и Женевской, посвященных авторскому праву, Парижской, созданной для регулирования патентного права, и ря­де других. Поэтому особой специфики, связанной именно с кон­тинентальной или англо-американской системами, здесь нет. За­конодательство стран обеих систем уже почти сто лет строится по одной и той же модели, в основе которой лежат указанные выше конвенции.

Можно отметить лишь различия в понятиях, которые сущест­вуют в рамках этих институтов. Континентальное право обычно использует понятия авторских или патентных прав, иногда объе­диняя их под названием «исключительные права». Англо-амери­канское право всегда ведет речь о литературной (художественной) и промышленной собственности, одним словом, о собственности интеллектуальной. Это вполне соответствует существующей докт­рине, склонной к предельному расширению понятия собственно­сти. Правда, такое словоупотребление присутствует и в некоторых странах континентальной системы (например, во Франции), а также в международных конвенциях. Однако в этом случае тер­мин «собственность» используется в условном смысле, для того чтобы подчеркнуть абсолютность защиты этих прав.

§ 3. Англо-американская система 87

Семейное право континентальной и англо-американской сис­тем также имеет мало особенностей, чтобы проиллюстрировать при помощи них характерные черты этих систем.

Наследственное право. Система норм, регламентирующих пе­реход имущества от умершего лица к его наследникам, образует наследственное право. Наследование рассматривается как универ­сальное правопреемство, в рамках которого от наследодателя к на­следнику переходит все имущество, как активы, так и пассивы (долги). В то же время существует такая форма передачи имущест­ва по наследству, при которой получающий его освобождается от ответственности за долги наследодателя (завещательный отказ или легат). Легат, как правило, представляет собой сингулярное право­преемство только в правах, а не в обязанностях наследодателя.

Различается наследование по завещанию и по закону. При на­следовании по завещанию наследство переходит к лицам, указан­ным в завещании. Завещание может быть составлено в различных формах — письменное завещание, написанное наследодателем соб­ственноручно, завещание, провозглашенное торжественно в при­сутствии государственного должностного лица (нотариуса), завеща­ние, отданное запечатанным на хранение нотариусу в присутствии свидетелей, и т. п. При наследовании по закону устанавливаются определенные очереди (разряды, парантеллы) наследников, причем при наличии наследников более близкой к наследодателю очереди остальные наследники к наследованию не призываются.

Англо-американская система

Общая характеристика. В основе англо-американской системы лежит общее право (common law) Великобритании, родившееся в результате деятельности королевских судов, решения которых признавались имеющими обязательную силу для нижестоящих су­дов. Путем принятия новых судебных решений обеспечивалось развитие сначала общего права, а потом, когда оно остановилось в своем развитии, права справедливости (equity), которое сложи­лось в результате деятельности суда канцлера. Этот дуализм похож на дуализм цивильного и преторского права в рамках римского частного права. Затем к общему праву и праву справедливости, которые в совокупности образовали прецедентное право, добави­лось статутное право (statute law), включающее акты, принимае­мые парламентом. Однако прецедентное право получило незави­симое развитие по отношению к праву статутному, целиком опре­деляя порядок применения последнего.

Сложившееся в таком виде английское право было перенесено в колонии — США, Канаду, Австралию, Новую Зеландию, другие

88 Глава 4. Основные черты гражданского права зарубежных государств

страны, — где оно подверглось модификациям. Наибольшие изме­нения в английское право были внесены в США. Поэтому данная правовая система получила название англо-американской. Эти из­менения были связаны главным образом с федеративным устройст­вом США. Штаты, входящие в состав США, пользовались и поль­зуются большой самостоятельностью в создании гражданского за­конодательства. Поэтому для унификации законотворческой деятельности штатов на уровне федерации принимались полноцен­ные законы или создавались рекомендательные (модельные) коди­фикации. Однако, несмотря на то, что право США имеет значи­тельную специфику, оно образует вместе с английским правом еди­ную правовую систему.

Источники права. Общий перечень источников в англо-амери­канской системе тот же — законы, судебная практика, обычаи, но их соотношение меняется.

Законы в англо-американском праве не играют той роли, ко­торая им присуща в праве континентальном, хотя их в последние годы принимают все чаще. Прежде всего, отсутствуют кодифици­рованные акты гражданского законодательства — кодексы. Зако­ны принимаются в отношении отдельных институтов — юридиче­ских лиц, права собственности, купли-продажи и т.д. Они не под­вергаются систематизации. Есть лишь некоторые более или менее систематизированные акты, но они касаются лишь нескольких институтов гражданского права (например, Единообразный тор­говый кодекс США).