Договори доручення та комісії.

L. Договор поручения

1. Договор поручения как особый вид договора известен только праву стран континентальной Европы. Под договором поручения (mandataire) ФГК понимает договор, в соответствии с которым одна сторона (доверитель) поручает, а другая (поверенный) принимает на себя осуществление юридических действий за счет и от имени доверителя (ст. 1984). Договор является безвозмездным, если не имеется соглашения об ином.

Несколько иначе определяется договор поручения (Auftrag) в праве ФРГ: в соответствии с § 662 ГГУ по договору поручения поверенный обязуется безвозмездно исполнить дело, возложенное на него доверителем.

ФГК исходит из того, что договор поручения направлен на совершение юридических действий поверенным от имени и за счет доверителя, а по ГГУ на поверенного может быть возложена обязанность совершения как юридических, так и фактических действий.

Обязательная безвозмездность договора по праву ФРГ и презумпция безвозмездности в праве Франции не соответствуют условиям капиталистического оборота. Поэтому не случайно наряду с регулированием договора поручения гражданскими кодексами действует специальное законодательство, касающееся отдельных видов поручения, в частности отношений предпринимателей с торговыми представителями. Характерно, что в соответствии со Швейцарским обязательственным законом поручение включает в себя кроме договора простого поручения также договор о посредничестве, аккредитивные сделки и договор об агентстве.

По договору простого поручения поверенный обязуется исполнить возложенное на него «дело» в соответствии с условиями договоpa, не состоя при этом с доверителем в отношениях по трудовому договору. Право на вознаграждение поставлено в зависимость от условий договора и местных обычаев. Что касается постановлений закона, посвященных договору о посредничестве и договору об агентстве, то они регулируют отношения, в которых в качестве поверенных выступают лица, осуществляющие функции поверенных в качестве промысла.

2. Права и обязанности сторон по договору поручения складываются следующим образом.

Поверенный обязан:

а) выполнить лично принятое на себя поручение. Передать исполнение поручения другому лицу поверенный вправе лишь при согласии на то доверителя. При этом он отвечает за выбор третьего лица. Поверенный отвечает за действия третьего лица как за свои действия, если он передал ему исполнение без разрешения доверителя (ст. 1994 ФГК; § 664 ГТУ; ст. 398, 399 ШОЗ);

б) выполнять поручение в соответствии с указаниями доверителя. Поверенный вправе отойти от указаний, когда есть основания полагать, что доверитель согласился бы на такое отступление (ст. 397 ШОЗ; § 665 ГГУ). При отступлении от указаний доверителя без таких предпосылок поручение считается выполненным лишь в случае, если поверенный примет на себя отрицательные последствия этого отступления (абз. 2 ст. 397 ШОЗ);

в) представлять доверителю необходимую информацию о ходе выполнения дела и отчет по завершении поручения (ст. 40 ШОЗ; § 666 ГГУ).

Доверитель обязан:

а) возместить поверенному понесенные им в процессе выполнения поручения расходы;

б) уплатить вознаграждение при наличии соответствующего соглашения (ст. 1999 ФГК; абз. 3 ст. 394 ШОЗ) или если обязанность такой уплаты вытекает из местных обычаев (абз. 3 ст. 394 ШОЗ);

в) возместить поверенному потери, понесенные им без своей вины в связи с исполнением поручения (ст. 402 ШОЗ; ст. 2000 ФГК).

3. Основания прекращения договора отражают значение личного элемента для рассматриваемого вида договора. Договор может быть прекращен каждой из сторон без соблюдения срока предварительного уведомления. Договор, как правило, прекращается вследствие смерти, наступления недееспособности, объявления несостоятельности любой из сторон, а также отмены поручения.

Однако по праву ФРГ при наличии сомнения поручение не прекращается смертью доверителя или наступлением его недееспособности, но прекращается смертью поверенного.

4. Специальными нормами урегулированы виды поручения, при выполнении которых в качестве поверенных выступают лица, совершающие возложенное на них «дело» в виде промысла и, следовательно, на коммерческих началах. В качестве таких поверенных выступают торговые представители (ФРГ), торговые агенты (Франция), агенты (Швейцария). В Швейцарии под агентом понимается лицо, которое обязуется осуществлять постоянное посредничество в заключении сделок для доверителя или заключать сделки за счет и от имени доверителя, не состоя при этом с доверителем в отношениях по договору трудового найма (п. а ст. 418 ШОЗ). Аналогично определяется понятие торгового представителя в ФРГ (§ 84 ГГУ). Агент и торговый представитель совершают, так же как и поверенный, фактические и юридические действия для доверителя, но уже на других условиях. При выполнении поручения агент обязан защищать интересы доверителя, проявляя заботливость «добропорядочного» коммерсанта. Необходимостью проявления такой заботливости обосновывается ответственность агента за выбор третьего лица и соблюдение условия заключенной с третьим лицом за счет доверителя сделки.

Обязанность проверки платежеспособности третьего лица не означает ответственности агента перед доверителем за исполнение третьим лицом сделки. Такая ответственность наступает лишь при наличии особого о том условия в договоре и обязательно за дополнительное вознаграждение.

Доверитель обязан сделать все возможное для того, чтобы содействовать успешному выполнению агентом своих обязательств (§ 86 ГГУ; ст. 418 ШОЗ). Специально оговаривается обязанность доверителя-предпринимателя предоставлять агенту соответствующую информацию. Если за агентом закрепляется определенная территория или определенный круг клиентов, доверитель не вправе на таких же условиях давать поручение другим лицам (абз. 3 ст. 418 ШОЗ).

Особое место в законодательстве об агентах в Швейцарии, о торговых представителях в ФРГ уделено вознаграждению поверенного. При отсутствии оговорки» об ином поверенный в течение действия договора имеет право на вознаграждение не только по сделкам, им самим заключенным, но и по таким сделкам, которые, хотя и явились результатом действий самого доверителя без содействия поверенного, были заключены с лицами, впервые привлеченными поверенным в качестве контрагентов по подобного рода договорам (абз. 1 ст. 418 ШОЗ; § 87 ГГУ). Право на вознаграждение возникает с момента заключения агентом договора с третьим лицом, однако оно утрачивается в случае, если заключенная сделка не исполняется по обстоятельствам, за которые не несет ответственности доверитель-предприниматель (абз. 1 ст. 418 ШОЗ).

5. Заслуживают внимания основания и последствия прекращения договора, ибо в нормах, их регулирующих, особенно наглядно проявляется направленность законодательства — защита интересов поверенного как экономически более слабой по сравнению с доверителем-предпринимателем стороны.

Если договор заключен на определенный срок, то его истечение прекращает действие договора без особого о том уведомления. Если по истечении срока действия договора по молчаливому соглашению сторон они продолжают выполнять свои обязанности, то договор считается продленным на такой же срок, но не более чем на один год (абз. 2 ст. 418 ШОЗ).

При заключении договора без указания срока и если срок не может быть определен, исходя из цели договора, каждая из сторон вправе прекратить действие договора при соблюдении требования о предварительном уведомлении контрагента в установленные законом сроки, причем такие сроки ставятся в зависимость от продолжительности действия договора. Лишь при наличии существенных причин каждая из сторон вправе прекратить действие договора, не соблюдая требования о предварительном уведомлении.

Договор прекращается также вследствие смерти, наступления недееспособности агента, а также объявления доверителя несостоятельным. При определенных условиях смергь доверителя также является основанием прекращения договора.

После прекращения действия договора поверенный при определенных условиях не теряет права на вознаграждение. Такое право сохраняется в случае, если деятельность агента привела к существенному расширению круга клиентов предпринимателя, с которым для доверителя и после прекращения договора связаны значительные преимущества. Реализовать это право может не только агент, но и его наследники. Не допускается включение в договор условий, лишающих торгового представителя права на вознаграждение после прекращения действия договора. Устанавливается максимальный размер, такого вознаграждения: среднее вознаграждение за год из расчета вознаграждения последних пяти лет до прекращения договора. Право на вознаграждение утрачивается в случае, когда прекращение договора было вызвано обстоятельством, за которое несет ответственность агент (абз. 3 ст. 418 ШОЗ).

Договор комиссии

1. Под договором комиссии (Kommissionvertrag) понимается договор, по которому одна сторона (комиссионер) в виде промысла принимает на себя обязательство совершать сделки от своего имени, но за счет другого лица (комитента). Отсюда следует, что все права и обязанности, вытекающие из совершенных комиссионером сделок с третьими лицами, возникают для комиссионера, хотя экономический результат таких сделок и падает на комитента.

Как особый вид договора договор комиссии регулируется законодательством ФРГ, Франции, Швейцарии. В странах с дуалистической системой частного права договор комиссии рассматривается как торговая сделка и регулируется торговыми кодексами. Наиболее полно договор и связанные с ним отношения урегулированы в ГГУ и ШОЗ.

В современном капиталистическом обороте договор комиссии опосредствует различного рода банковские операции, предметом которых являются прежде всего ценные бумаги. В регулировании таких операций особое место занимают типовые договоры, разрабатываемые банками. Используется данная договорная форма и для купли-продажи товаров, фрахтования и других сделок, причем не только во внутренней, но и во внешней торговле в качестве средства проникновения на рынки.

Учитывая, что комиссионер при выполнении комиссионного поручения действует от своего имени, а не от имени доверителя-комитента, в связи с договором комиссии складываются отношения троякого рода: 1) между комиссионером и комитентом; 2) между комиссионером и третьими лицами, с которыми он вступает в сделки во исполнение комиссионного поручения; 3) между комитентом и третьими лицами (при определенных условиях).

2. Отношения между комиссионером и комитентом регулируются согласованными сторонами условиями договора комиссии, специальными нормами торгового законодательства и торговыми обычаями.

Как отмечалось выше, по сделкам, которые заключаются комиссионером с третьими лицами, предпринимательский риск несет комитент, а права и обязанности по ним возникают для комиссионера. Очевидно, что такая конструкция договорных отношений потребовала соответствующего регулирования содержания прав и обязанностей сторон, прежде всего в целях обеспечения защиты интересов комитента.

По договору комиссии комиссионер несет определенные обязанности. Он должен заключать сделку или сделки с третьими лицами, руководствуясь прежде всего интересами комитента. При этом комиссионер обязан проявлять осмотрительность «добропорядочного» коммерсанта. Из обязанности руководствоваться при заключении сделки с третьими лицами интересами комитента выводится обязанность комиссионера выполнять комиссионное поручение лично, а также обязанность следовать указаниям комитента. Комиссионер вправе отступить от указаний комитента в случае, если есть основания предполагать, что комитент одобрил бы такое отступление, если бы знал о положении дел (абз. 2 § 385 ГГУ). При отсутствии таких предпосылок отступление комиссионера от указаний комитента дает право последнему не принять на свой счет последствия заключенной комиссионером сделки, а при наличии вины комиссионера, кроме того,— взыскать убытки.

Особое значение придается указаниям комитента в отношении цены, по которой комиссионер может продавать или приобретать за счет комитента товары и ценные бумаги, а также условий платежа. Не случайно в законодательстве ряда стран специально предусмотрены последствия отдельных отступлений комиссионера от указаний комитента. Так, в торговом уложении ФРГ содержатся следующие постановления: а) если комиссионер совершил сделку с третьими лицами на условиях более выгодных, чем те, которые были ему указаны комитентом, то вся выгода должна поступить комитенту;

б) если комиссионер продал товар по цене, не достигающей цены, указанной в договоре комиссии, то комитент, получивший об этом извещение комиссионера, должен немедленно уведомить комиссионера о своем несогласии с совершенной им сделкой, в противном случае она считается одобренной комитентом; в) если комиссионер без согласия комитента выдал аванс или продал товар в кредит, то он действует на свой риск: продав товар в кредит, он обязан немедленно передать комитенту продажную цену товара, причем в случаях, когда при продаже за наличные цена была ниже, чем при продаже в кредит, комиссионер обязан передать комитенту лишь эту более низкую цену, на не ниже указанной в договоре комиссии. В Швейцарии, однако, комиссионер при отсутствии условия в договоре об ином вправе предоставлять кредит, если такая форма платежа предусматривается обычаем места совершения договора (абз. 2 ст. 429 ШОЗ).

Комиссионер обязан проявлять осмотрительность при выборе третьего лица. Тем не менее он не несет ответственности перед комитентом за платеж со стороны третьего лица, а также за исполнение других обязательств по совершенной им сделке с третьим лицом. Исключение из общего принципа делается для случаев, когда такая ответственность предусмотрена в договоре (комиссия del credere) или вытекает из обычаев местонахождения предприятия комиссионера (§ 394 ГГУ; абз. 1 ст. 430 ШОЗ).

С принятием на себя ответственности перед комитентом за исполнение обязательств третьим лицом комиссионер приобретает право на дополнительное вознаграждение. На условиях комиссии делькредере даются поручения по реализации товаров на внешних рынках в целях уменьшения предпринимательского риска. Принятие на себя комиссионного поручения на условиях делькредере может быть оформлено любым способом.

При комиссии на условиях делькредере комиссионер отвечает перед комитентом за всякое неисполнение договора третьим лицом, исключая случаи, когда такое неисполнение обусловлено поведением комитента.

Комиссионер обязан снабжать комитента необходимой информацией, в частности о состоянии комиссионного товара, о процессе выполнения комиссионного поручения. Заключив сделку с третьим ^sлицом, комиссионер без промедления должен известить об этом комитента, указав имя контрагента.

Комиссионер обязан передать комитенту все полученное им от исполнения сделки третьим лицом, а в том случае, когда поручение сводилось к заключению сделки с третьим лицом,— переуступить комитенту приобретенные им по заключенной сделке права требования.

Комиссионер несет перед комитентом определенные обязанности в связи с комиссионными товарами. Так, он обязан обеспечить сохранность находящихся в его владении товаров и не отвечает лишь за случайно наступившие гибель или повреждение товара.

При получении комиссионного товара от перевозчика комиссионер обязан принять меры защиты прав комитента против перевозчика в случае, если товар при сдаче окажется поврежденным или в неудовлетворительном состоянии, заметном при наружном осмотре (§ 429 ГГУ; абз. 1 ст. 427 ШОЗ), и незамедлительно известить об этом комитента. Неисполнение обязанности по своевременному уведомлению комитента влечет за собой ответственность за ущерб, причиненный неуведомлением (абз. 2. ст. 427 ШОЗ). Если товар подвержен скорой порче или изменениям, угрожающим обесценением, и нет возможности для связи с комитентом, то комиссионер вправе, а в случаях, когда того требует защита интересов комитента, обязан продать товар. Продажа осуществляется с публичных торгов или через маклера.

Основными правами комиссионера являются право на комиссионное вознаграждение и право на возмещение понесенных в процессе выполнения поручения расходов. Правам комиссионера соответствуют обязанности комитента.

Размер и способы выплаты комиссионного вознаграждения обусловливаются в договоре комиссии. Обычным является установление вознаграждения в форме определенного процента от цены сделки, заключенной с третьими лицами. Именно такая форма вознаграждения предусматривается, например, в ФРГ при отсутствии особой оговорки в договоре (§ 354 ГГУ). Право на вознаграждение при отсутствии соглашения об ином возникает в момент, когда заключенная комиссионером сделка начинает исполняться третьим лицом, например когда третье лицо уплачивает покупную цену комиссионеру (при продаже комиссионного товара) или поставляет товар (при купле комиссионного товара) (§ 396 ГГУ; ст. 432 ШОЗ). Комиссионер вправе, однако, требовать вознаграждения и тогда, когда заключенная им сделка с третьим лицом не исполняется по вине комитента.

Комиссионер имеет право на возмещение расходов, которые он понес в процессе выполнения комиссионного поручения и которые с учетом всех обстоятельств являлись необходимыми. Обычно подлежат возмещению расходы по хранению, транспортировке, страхованию, участию в судебных процессах и т. п. Не возмещаются расходы по выплате заработной платы служащим комиссионера и другие расходы, связанные с обычным ходом выполнения комиссионером своих обязанностей по договору и покрываемые за счет соответствующего комиссионного вознаграждения. В обеспечение требований комиссионера к комитенту законодательство предусматривает двоякое право комиссионера: а) законное право залога на комиссионное имущество; б) право удержания причитающейся ему от комитента суммы из полученных за счет комитента платежей. Законное право залога на комиссионное имущество устанавливается в обеспечение всех требований комиссионера к комитенту, которые связаны с выполнением комиссионного поручения. Нормы, регулирующие и право залога комиссионного имущества, и право удержания, являются дис-позитивными. Стороны вправе как ограничить право комиссионера по обеспечению его требований к комитенту, так и вообще отказаться от этого права.

Типовые договоры банков содержат условия, которые значительно расширяют возможности банков по использованию права залога и права удержания для удовлетворения всех своих требований к комитентам.

3. Права и обязанности по сделкам, заключенным комиссионером с третьими лицами от своего имени во исполнение комиссионного поручения, возникают для комиссионера и входят в состав его имущества. Комитент вступает в правоотношения с третьими лицами лишь при уступке ему комиссионером соответствующих прав. Такое положение может быть использовано в ущерб интересам комитента, в частности при объявлении комиссионера несостоятельным.

С целью защиты прав комитента во Франции предусмотрено его право на предъявление требования о выплате покупной цены непосредственно к покупателю комиссионного товара в случае, если комиссионер объявляется несостоятельным (ст. 575 ФТК). Фактически той же цели служит постановление § 392 ГГУ, предусматривающее, что возникающие из заключенных комиссионером сделок права требования в отношениях между комитентом и комиссионером и кредиторами комиссионера рассматриваются как требования, принадлежащие комитенту и до их уступки комиссионером. Поэтому при объявлении комиссионера несостоятельным комитент вправе требовать выделения принадлежащих ему прав из конкурсной массы (§ 43 ГКУ).

При выступлении комиссионера в качестве продавца комиссионного товара право собственности, как правило, переходит от комитента непосредственно к приобретателю товара. В случае несостоятельности комиссионера комитент до перехода права собственности к приобретателю товара вправе требовать выделения его из конкурсной массы. Иное положение создается тогда, когда комиссионер во исполнение поручения приобретает товары для комитента. Заключая соответствующий договор с третьим лицом от собственного имени, комиссионер становится субъектом прав и обязанностей по этому договору, в том числе субъектом права собственности до переуступки такового комитенту.

Усилия доктрины и практики направлены на то, чтобы обосновать переход права собственности от продавца товара непосредственно к комитенту. С этой целью практика ФРГ, например, исходит из наличия молчаливого соглашения комиссионера и комитента о том, что с передачей продавцом товара комиссионеру право собственности на товар переходит сразу же к комитенту, который выступает в соответствии с § 930 ГГУ в качестве посредственного владельца товара.

Переход права собственности на ценные бумаги регулируется специальным законодательством, ибо спекулятивный характер операций с ними увеличивает возможности неправомерного распоряжения этими бумагами со стороны комиссионера, в роли которого выступают обычно банки.

4. Своеобразным видом выполнения комиссионного поручения является деятельность комиссионера в качестве самостоятельной стороны. Вместо того чтобы заключать договоры с третьими лицами, комиссионер сам выступает в качестве продавца или покупателя товаров, ценных бумаг и т. п.

Такой способ выполнения комиссионного поручения имеет немаловажное значение. Достаточно указать на то, что банки, производящие различного рода операции с ценными бумагами, действуют как комиссионеры с правом выступления в качестве самостоятельной стороны. Как правило, выступление комиссионера в качестве самостоятельной стороны возможно при наличии специальной оговорки о том в договоре комиссии. Во Франции фактически не допускается такой способ выполнения комиссионного поручения, хотя формально при наличии специальной оговорки в договоре комиссии или при последующем подтверждении комитентом сделки комиссионер может выступать сам в качестве продавца или покупателя комиссионного товара. Дело в том, что комиссионеру в таком качестве запрещено выступать в случаях, когда предметом договора комиссии является приобретение или продажа ценных бумаг, то есть в тех случаях, для которых в настоящее время главным образом и используется данный институт.

На иной позиции находится законодательство ФРГ и Швейцарии, допускающее выступление комиссионера в качестве самостоятельной стороны и без соответствующей оговорки в договоре комиссии, но при наличии указанных в законе условий. Так, при отсутствии соглашения об ином комиссионер может сам выступить в качестве продавца или покупателя комиссионного товара, если предметом договора комиссии является совершение сделок по купле-продаже товаров, имеющих рыночную цену, или ценных бумаг, имеющих официальную биржевую котировку (§ 400 ГГУ; ст. 436 ШОЗ).

О выступлении в качестве самостоятельной стороны комиссионер обязан заявить комитенту в уведомлении о совершении сделки или сделок. Из этого правила делается исключение для банков, имеющих право на выступление в качестве самостоятельной стороны и без специального уведомления о том комитента. Комиссионер, таким образом выполняющий поручение, имеет право на обычное комиссионное вознаграждение, а равно и на возмещение понесенных в связи с выполнением поручения расходов. Принятие на себя комиссионером обязательств по делькредере не лишает его возможности выступления в качестве самостоятельной стороны. Он не теряет права на залог товара и на удержание в обеспечение причитающихся ему от комитента платежей. Комиссионер не освобождается от обязанностей перед комитентом, и прежде всего от обязанности защиты его интересов.

Наряду с отношениями по договору комиссии при выступлении комиссионера в качестве продавца или покупателя товаров и ценных бумаг между теми же участниками возникают отношения по договору купли-продажи.