Вопрос 21. «Использование специальных знаний в деятельности адвоката».

Зачастую тех знаний, которыми адвокат овладел, может быть недостаточно для того, чтобы квалифицированно разобраться в тех или иных обстоятельствах. Нужны консультации профессионала в той или иной области, например в области медицины, психиатрии, криминалистики, экономики и т. д. Поэтому Закон и предоставляет адвокату право в необходимых случаях привлекать в своей работе сведущих лиц, которые обладают специальными знаниями.

В настоящее время определение понятия «специальные знания» в нормативно-правовых актах, регламентирующих их использование, отсутствует. К специальным знаниям обычно не относятся общеизвестные, а также юридические знания.

Нет единого понимания специальных знаний и в научной литературе.

В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 31 мая 2001 г. № 71-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» для проведения исследований и дачи заключения экспертом необходимы специальные знания в области науки, техники, искусства или ремесла. Но ни в этом законе, ни в УПК РФ или ГПК РФ не сказано, какие знания являются специальными.

«Специальные познания – это системно-структурная характеристика теоретических знаний и практических навыков, умений в области конкретной науки, техники, искусства и ремесла, приобретаемых путем специальной подготовки или профессионального опыта, не являющихся общедоступными и общеизвестными и применяемых в порядке, установленном законом (конституционным, уголовно-процессуальным, гражданским процессуальным, административно-процессуальным, арбитражным, таможенным, налоговым и др.».

Термин «специальные знания» является общим для многих статей, регулирующих участие специалистов, экспертов в уголовном процессе, например при производстве следственных действий, назначении и производстве экспертизы, участии специалиста и т. п. Законодатель отказался от каких бы то ни было терминологических разъяснений понятия «специальные знания». Однако остается вопрос, что считать знаниями «специальными». Полагаем, что решение этого вопроса принципиально важно именно сегодня, и, на наш взгляд, понятие «специальные знания» можно сформулировать следующим образом: «Специальные знания – это научные и практические знания, полученные лицом в результате профессионального обучения и опыта работы по данной специальности».

I. Наиболее распространенной и наиболее трудной, является самостоятельная деятельность (действия) адвоката, связанная с подготовкой и назначением судебной экспертизы.

Объективную потребность в консультировании по специальным вопросам испытывают не только следователи и судьи, но и другие участники процесса, прежде всего сторона защиты. Адвокат вправе ходатайствовать о назначении экспертизы. Поэтому оказание справочно-консультативной помощи нацелено на реализацию предоставленных им законом прав, например, возможности обстоятельно и профессионально корректно обосновать свое ходатайство о назначении экспертизы.

Для того, чтобы адвокат реально мог оценить заключение эксперта, его роль в доказывании, принять решение о необходимости проведения дополнительной или повторной экспертизы, сформулировать вопросы, на которые необходимо получить ответы, оценить заключение эксперта законодатель дал ему не только право знакомиться с результатами экспертизы, но и право обращения на договорной основе к специалисту, а также привлекать специалиста в уголовном судопроизводстве.

Участие экспертов в работе по поручениям адвокатов хотя и не называется словом «экспертиза», однако получаемые при этом экспертные оценки по делу имеют для адвоката решающую роль в формировании дальнейшей перспективы дела; формировании защитительной позиции по делу; разработке плана действия по делу; подготовке адвокатом основных процессуальных документов (ходатайств, заявлений, выступлений в прениях и т. д.).

Самостоятельная деятельность (действия) адвоката по использованию специальных знаний подразумевает деятельность защитника на разных стадиях судопроизводства.

Однако имеются серьезные недочеты в организации и проведении экспертизы, в оценке ее результатов, как судами, так и адвокатами.

В этом же ключе, адвокатами отмечаются ошибки в разрешении не только весьма сложных, но и даже элементарных вопросов экспертной работы, в том числе таких, которые предельно четко освещены в действующем (например уголовно-процессуальном законодательстве). Деятельность по выявлению ошибок и недочетов, юридический анализ их причин, предложения мер по совершенствованию экспертной работы являются обязательным условием улучшения защитительной деятельности адвокатов.

По ряду категорий дел защита может быть построена на основе умелого использования результатов экспертного заключения.

Самостоятельная деятельность адвоката по использованию основной формы специальных знаний (судебная экспертиза) включает в себя следующие, наиболее сложные действия адвоката:

1) обращение адвокатов к экспертам и специалистам для использования полученных от них заключений в качестве мнения специалиста с последующим ходатайством о приобщении этого мнения к делу или об учете этого мнения при принятии решения;

2) непосредственная работа с экспертом на разных стадиях уголовного судопроизводства;

3) работа с экспертом в процессе производства назначенной судебной экспертизы.

Не менее важной задачей для адвоката является выбор экспертного учреждения или экспертов при подготовке ходатайства о назначении судебной экспертизы.

Свое ходатайство защитник должен мотивировать и заявить своевременно, поскольку деятельность адвоката как защитника в уголовном процессе, в отличие от деятельности следователя, прокурора и суда, является деятельностью односторонней, направленной на защиту и только на защиту прав и законных интересов задержанных, подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, осужденных. Поэтому адвокат никогда, ни при каких обстоятельствах не может и не должен предпринимать какие-либо действия и меры, которые могут осложнить положение подзащитного.

Основная форма участия адвоката в назначении именно судебных экспертиз – это различные ходатайства.

Ходатайства по использованию специальных знаний адвокатом заявляются адвокатами более узкого или частного характера и могут быть классифицированы на четыре вида ходатайств с соответствующими подвидами:

1. Ходатайства, связанные с назначением судебной экспертизы и ее производством:

1) о назначении судебной экспертизы с выбором эксперта или экспертного учреждения;

2) о назначении экспертизы с постановкой собственных вопросов эксперту;

3) о назначении повторной, комплексной, дополнительной или комиссионной экспертизы;

4) о назначении экспертизы с постановкой дополнительных вопросов эксперту;

5) об участии с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы и давать объяснения эксперту;

2. Ходатайства о вызове и допросе эксперта.

3. Ходатайства о вызове и допросе специалиста.

4. Ходатайства о приобщении к материалам дела заключения специалиста.

Причинами отказов являются как недобросовестность должностных лиц, так и, во многих случаях, неубедительность или неопределенность заявленных ходатайств. Целью заявления ходатайств является подтверждение линии защиты. Важную роль при составлении адвокатом ходатайств по использованию специальных знаний и выработке тактики их заявления играет знание им следующих правил:

а) вне зависимости от каких-либо обстоятельств заявленные ходатайства подлежат обязательному разрешению уполномоченными должностными лицами;

б) результаты разрешения ходатайств обязательно должны быть изложены в письменном виде в форме постановления (определения);

в) решения уполномоченных должностных лиц по заявленным ходатайствам должны быть законными, обоснованными и мотивированными;

г) решения уполномоченных должностных лиц по заявленным ходатайствам могут быть обжалованы прокурору и в суд;

д) защитнику, представителю потерпевшего, а также некоторым иным лицам (ч. 2 ст.159 УПК РФ) не может быть отказано на стадии предварительного расследования в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и проведении других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для уголовного дела;

е) на стадии судебного разбирательства суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон.

Требования, предъявляемые к ходатайствам

В уголовном судопроизводстве, можно сказать, предъявляются различные формальные требования к различным ходатайствам. Однако к ходатайству о назначении экспертизы и видам аналогичных ходатайств в этой области законодатель не предъявляет особых требований – они могут быть заявлены как в устной, так и письменной форме.

Нигде в законе не указано, что ходатайство о назначении экспертизы должно быть представлено адвокатом в письменном виде, тогда как устное ходатайство лишь заносится в протокол следственного действия или судебного заседания и будет замечено только при его исследовании.

Форма ходатайства об использовании специальных знаний должна содержать помимо наименования органа или должностного лица, куда направляется соответствующее ходатайство; реквизитов адвоката (ФИО, название организации, должность); указания, в отношении какого лица заявляется и по какому делу; наименования документа (ходатайство) с указанием его цели; вводной части, которая должна содержать указание на конкретное уголовное дело, находящееся в производстве, и иные данные, позволяющие его идентифицировать, а также:

а) мотивы заявления ходатайства о назначении судебной экспертизы с указанием конкретных обстоятельств использования специальных знаний;

б) сформулированные вопросы, которые следует поставить на разрешение эксперта;

в) указание на конкретное экспертное учреждение или эксперта;

г) обоснование того, что проведение судебной экспертизы имеет значение для правильного разрешения уголовного дела.

д) сформулированную четко просительную часть, содержащую просьбу о назначении конкретной экспертизы, а так же указание в каком учреждении и кому поручить проведение экспертизы, какие вопросы поставить эксперту и т. д.

Вопросы, которые адвокату необходимо поставить перед собой на подготовительном этапе составления ходатайства:

1. Какие обстоятельства могут быть установлены в результате проведения следственного действия (судебная экспертиза), о производстве которого будет заявлено ходатайство?

2. Какой специалист поможет:

а) при определении рода (вида) экспертизы (первичная повторная, дополнительная, комплексная или комиссионная);

б) при постановке вопросов перед экспертом для четкого уяснения экспертом экспертных задач;

в) при разрешении вопроса о том, какие материалы необходимо предоставить для полного и объективного заключения эксперта;

3. В какое экспертное учреждение обратиться за консультацией для разрешения вопроса № 2?

4. Имеют ли обстоятельства, об установлении которых будет заявлено ходатайство, значение для дела?

5. Как правильно обосновать ходатайство и сформулировать просительную часть ходатайства о назначении экспертизы?

6. Какие неблагоприятные последствия заявленного ходатайства могут иметь место для подзащитного?

7. При получении нежелательного (вероятного или отрицательного) результата судебной экспертизы оспаривать его или нет и в каком порядке?

Однако, заявление ходатайства о назначении экспертизы относится к наиболее трудным задачам защиты. Проблема в том, что адвокат может заявить какое-то ходатайство лишь тогда, когда он уверен, что конечный результат удовлетворения этого ходатайства (например, заключение эксперта) в аспекте защиты будет или позитивным, или, по меньшей мере, нейтральным.

Подготовка адвокатом ходатайства о назначении экспертизы как самостоятельная деятельность (действия) включает следующие стадии:

1) определение цели и обстоятельств, которые могут быть установлены судебной экспертизой;

2) прогнозирование и анализ возможных последствий;

3) изучение и анализ материалов дела;

4) беседу с подзащитным и разъяснение ему прав и обязанностей по назначению экспертизы;

5) определение рода (вида) экспертизы;

6) определение последовательности и очередности назначения экспертиз;

7) выбор экспертного учреждения или эксперта;

8) проверка экспертных возможностей;

9) сбор материалов для назначения экспертизы;

10) обращение к специалисту за помощью в формулирование вопросов эксперту;

11) составление и написание ходатайства о назначении экспертизы;

12) обжалование, в случае неудовлетворения ходатайства.

Назначению экспертизы, как основной формы использования специальных знаний адвокатом предшествуют определенные действия, основными из которых можно назвать следующие:

– определение вида экспертизы;

– подбор материала для экспертизы;

– постановка экспертных задач;

– выбор эксперта или экспертного учреждения;

– уточнение времени назначения экспертизы.

Участвуя при назначении и производстве экспертизы адвокату необходимо руководствоваться следующими условиями обоснованного выбора судебной экспертизы:

1) правильное решение вопроса о принципиальной необходимости применения специальных знаний в каждом конкретном случае;

2) установление необходимости применения специальных знаний в форме экспертизы;

3) решение вопроса о необходимости одновременного совместного обсуждения и интегративной оценки результатов применения специальных знаний;

4) обязательность исключения вопросов, требующих сугубо правовых оценок, например, наличия в действиях подзащитного умысла, мер наказания с учетом особенностей его личности, нравственного облика, нравственного содержания конкретных мотивов инкриминируемых деяний;

5) постановка вопросов, соответствующих уровню научной компетенции экспертов, кругу правомочий, теоретических знаний и опыту судебных экспертов.

II. Следующей самостоятельной деятельностью (действиями) адвоката по использованию специальных знаний является участие (деятельность) адвоката при допросе эксперта и специалиста.

Деятельность адвоката при допросе эксперта сводится к следующему:

1. Формулирование вопросов эксперту для разъяснения заключения и представление их в письменном виде.

2. Заявление ходатайства о допросе эксперта в случае необходимости:

а) разъяснения специальных терминов или формулировок, включенных в содержание заключения;

б) устранения имеющихся расхождений между выводами и исследовательской частью;

в) описания в доступной форме использования методики исследования;

г) дачи развернутой мотивировки причин возникших разногласий между экспертами;

д) изложения более детально или последовательно процесса исследования материалов и объектов либо экспериментальной проверки фактических данных.

Самое сложное в деятельности адвоката-защитника при допросе эксперта, – это ставить вопрос о недопустимости показаний эксперта в случае, когда допрос проводился не в целях разъяснения или уточнения данного им заключения, а, по сути дела, для дополнения данного экспертом заключения, хотя для этого по закону требуется уже производство дополнительной экспертизы. С этим защитнику следует разобраться и заявить обоснованное ходатайство.

В содержание показаний эксперта входят следующие моменты:

– эксперт может дать разъяснение своего заключения, не изменяя его содержания (например, объяснить значение каких-то терминов);

– у эксперта может быть уточнено его содержание, внесены какие-то изменения, например, устранены имеющиеся противоречия;

– эксперт может объяснить сущность примененной методики, дать пояснения о ее надежности, а также привести какие-то дополнительные аргументы в обоснование своих выводов;

– эксперт в ходе допроса может ответить на дополнительные поставленные вопросы, если это возможно без проведения исследований.

Адвокат при допросе эксперта должен руководствоваться следующим значением показаний эксперта как доказательства:

1. Разъяснение текста заключения и придание ему большей четкости, что облегчает его понимание.

2. Приведение дополнительных аргументов (в том числе, о надежности примененной методики) и повышение степени обоснованности выводов.

3. Установление новых обстоятельств, которые могут иметь самостоятельное доказательственное значение (в ходе ответов на дополнительные вопросы).

В соответствии с ч. 2 ст. 283 УПК РФ после выяснения всех обстоятельств, имеющих значение для дачи заключения, председательствующий предлагает участникам процесса представить в письменном виде вопросы эксперту.