Вопрос 41 «Правовое регулирование оказания адвокатом юридической помощи по назначению в уголовном и гражданском процессах».

 

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре адвокат обязан исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

 

В ст. 16 УПК РФ предусматривается, что подозреваемому и обвиняемому обеспечивается право на защиту. УПК РФ установлены случаи обязательного участия защитника и (или) законного представителя подозреваемого или обвиняемого, которое обеспечивается должностными лицами, осуществляющими производство по уголовному делу. Вопросы приглашения, назначения и замены защитника, а также оплаты его труда регулируются ст. 50 УПК РФ. Так, по просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом (ч. 2 ст. 50 УПК РФ). В случае неявки приглашенного защитника в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 - 7 ч. 1ст. 51 УПК РФ. Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель или следователь принимает меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2 - 7 ч.1 ст. 51 УПК РФ (ч. 4 ст. 50 УПК РФ).

 

Ст. 50 ГПК РФ предусматривает, что в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях суд назначает адвоката в качестве представителя. Иными словами, адвокат по назначению суда представляет ответчика, который не присутствует в судебном заседании, так как место жительства его не известно, и найти его не представляется возможным. Данный институт гражданского процессуального права служит обеспечению и охране прав, как самого ответчика, так и истца и других заинтересованных лиц, и кроме того позволяет истцу получить судебную защиту своего нарушенного или оспариваемого права даже в ситуации, когда невозможно известить ответчика о времени и месте рассмотрения иска в связи с отсутствием информации о месте его жительства, а также способствует соблюдению процессуальных сроков. Вместе с тем необходимо учитывать, что ст. 50 ГПК РФ опосредована презумпция добросовестного отсутствия ответчика. Если же его отсутствие является недобросовестным и направлено на затягивание процесса, то применяются правила ч. 4 ст. 167 ГПК РФ.

Следует отметить, что эффективность деятельность адвоката, участвующего в гражданском судопроизводстве в порядке ст. 50 ГПК РФ, существенно ограничена.

В соответствии с пп. 5 п. 3 ст. 31 Закона об адвокатуре Совет адвокатской палаты субъекта РФ определяет порядок оказания юридической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда, а также доводит этот порядок до сведения указанных органов, адвокатов и контролирует его исполнение адвокатами. Кроме того, в силу п. 1 ст. 44 Закона об адвокатуре все адвокатские палаты в двадцатидневный срок со дня их регистрации обязаны принять решения, связанные с порядком участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда. Таким образом, реализуя указанные полномочия, Советы адвокатских палат субъектов РФ разрабатывают и утверждают порядок участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда.

Процедура участия адвоката по назначению состоит в следующем (на примере Порядка оказания юридической помощи бесплатно и участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия, суда или по поручению Совета АПМО, утвержденного Решением Совета АПМО №4от 11.12.2002 г. с изм. от 15.04.2009 г.): при наличии оснований, предусмотренных УПК РФ, дознаватель, следователь, признав необходимым назначение подозреваемому защитника, выносит постановление, а суд направляет в адвокатское образование уведомление о выделении защитника. Данное уведомление направляется в адвокатское образование (коллегию адвокатов, адвокатское бюро, адвокатский кабинет), состоящее в реестре адвокатских образований, которое согласно имеющемуся графику, осуществляет дежурства по обеспечению защиты по назначению на территории судебного района. Адвокатское образование выдает адвокату ордер, необходимый для участия в деле (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ и ч. 4 ст. 49 УПК РФ). Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии дознания или предварительного следствия в порядке назначения, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции.

По окончании выполнения поручения в порядке ст.51 УПК РФ и ст.50 ГПК РФ адвокат подает заявление о вынесении постановления об оплате труда адвоката в качестве защитника или представителя ответчика (ст.50 ГПК РФ).

Заявление должно содержать судебный район, номер дела, фамилию, имя, отчество подзащитного или представляемого, процессуальные действия, выполненные адвокатом, расчет оплаты, сложность дела, расчетный счет адвокатского образования.

Указанное заявление подается дознавателю, следователю или в суд, принявший процессуальное решение.

 

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной финансовый год по соответствующей целевой статье расходов (п. 8 ст. 25 Закона об адвокатуре). Согласно п. 9 ст. 25 Закона об адвокатуре размер вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, и порядок компенсации адвокату, оказывающему юридическую помощь гражданам РФ бесплатно, устанавливаются Правительством РФ.

Постановление Правительства Российской Федерации от 4 июля 2003 г. № 400 «О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда» (в редакции Постановления Правительства РФ от 28.09.2007 № 625, с изменениями, внесенными Постановлением Правительства РФ от 22.07.2008 № 555) обозначило нижний и верхний пределы размера оплаты труда адвоката и критерии определения конкретного размера такой оплаты, а также процедуру оплаты.

Порядок расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела утвержден совместным приказом Министерства юстиции Российской Федерации № 199 и Министерства финансов Российской Федерации № 87-н от 15.10.2007.

Данными документами предусматривалась оплата работы адвоката исходя из участия его в суде или при производстве предварительного расследования, но не оплачивались такие важные действия адвокатов, как ознакомление с материалами дела, консультирование доверителя, посещение его в следственном изоляторе, составление жалоб и т. д.

Однако ситуация изменилась в связи с принятием судебного решения Верховным Судом РФ от 9 октября 2008 по делу № ГКПИ 08-1840. Суд установил, что п. 3 Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела, утвержденного приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 15 октября 2007 г. № 199 и Министерства финансов Российской Федерации № 87н не содержит запрета на оплату юридической помощи оказанной адвокатом вне судебного заседания, в том числе и в помещении СИЗО, напротив, следует, что подлежит оплате участие адвоката во всем уголовном судопроизводстве по назначению. Время занятости адвоката исчисляется в днях, в которых адвокат был занят выполнением поручения.

Кроме того, Совет Федеральной палаты адвокатов РФ подготовил обращение в Конституционный Суд РФ с жалобой о признании несоответствующей Конституции РФ правовой нормы ст. 131 УПК РФ, в соответствии с которой адвокаты не включены в число участников уголовного судопроизводства, имеющих право на компенсацию расходов связанных с явкой к месту проведения процессуальных действий.

Рассмотрев данную жалобу, Конституционный Суд Российской Федерации, в своем Определении от 5 февраля 2009 г. № 289-О-П «По жалобе Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации на нарушение конституционных прав и свобод статьей 131 Уголовно-процессуального кодекса Российской федерации» установил, что: «оспариваемая в жалобе Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации статья 131 УПК Российской Федерации - по ее конституционно-правовому смыслу во взаимосвязи с другими положениями данного Кодекса - предполагает включение в состав процессуальных издержек расходов адвоката-защитника, участвующего в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, связанных с его явкой к месту производства процессуальных действий. Иное истолкование данной статьи означало бы отказ государства от выполнения своей конституционно-правовой обязанности по обеспечению необходимого объема финансирования деятельности адвокатов, осуществляющих защиту подозреваемых и обвиняемых по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, что противоречило бы Конституции Российской Федерации, ее статьям 19, 37, 45, 48, 55 и 56.».

Суд также определил, что «федеральному законодателю и Правительству Российской Федерации при внесении изменений в правовое регулирование определения размера и порядка компенсации адвокатам, участвующим в уголовном деле по назначению дознавателя, следователя или суда, расходов по оказанию юридической помощи надлежит - исходя из конституционных требований и с учетом правовой позиции, выраженной в настоящем Определении, - установить порядок компенсации их расходов, связанных с явкой к месту производства процессуальных действий.».

В соответствии с п. 10 ст. 25 Закона об адвокатуре предусматривается, что за участие адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда выплачивается дополнительное вознаграждение, размер и порядок выплаты которого ежегодно устанавливается советом адвокатской палаты.

Вопрос 42 Особенности оказания адвокатом юридической помощи в качестве защитника по уголовным делам (полномочия, оформление полномочий).

 

Защитник - лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (Ст. 49 УПК).

В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

Защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 - 5 настоящей части;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) предусмотренных статьями 91 (основания задержания подозреваемого) и

92 (порядок задержания подозреваемого) УПК РФ;

б) применения к нему в соответствии со статьей 100 настоящего Кодекса меры пресечения в виде заключения под стражу;

3.1) с момента вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223.1 настоящего Кодекса;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

 

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого.

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

а) иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине без ограничения их количества и продолжительности;

б) присутствовать при предъявлении обвинения;

в) участвовать в допросе подозреваемого и обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием, задавая вопросы допрашиваемым, причем следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол;

г) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколом следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, при этом делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколах следственных действий, проводившихся с его участием, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому и обвиняемому, с материалами, направляемыми в суд в подтверждение законности и обоснованности применения заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей, а по окончании дознания и предварительного следствия - со всеми материалами дела;

д) при ознакомлении со всеми материалами дела по окончании дознания или предварительного следствия выписывать из него любые сведения и в любом объеме;

е) представлять доказательства;

ж) заявлять ходатайства;

з) заявлять отводы;

и) обжаловать в суд решение об избрании для его подзащитного меры пресечения в виде содержания под стражей;

к) приносить жалобы на другие действия и решения лица, производящего дознание, следователя, прокурора;

л) использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.

 

Статья 53 УПК РФ. Полномочия защитника

1. С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи;

3) привлекать специалиста;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

2. Защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

3. Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 настоящего Кодекса. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со статьей 310 Уголовного кодекса Российской Федерации.

 

Статья 248 УПК РФ. Участие защитника

1. Защитник подсудимого участвует в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства.

2. При неявке защитника и невозможности его замены судебное разбирательство откладывается. Замена защитника производится в соответствии с частью третьей статьи 50 настоящего Кодекса.

3. В случае замены защитника суд предоставляет вновь вступившему в уголовное дело защитнику время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве. Замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде. По ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия.