Вопрос 13 «Правовое положение и задачи помощников и стажеров адвокатов».

 

В соответствии с п. 1 ст. 27 Закона об адвокатуре и Примерным положением о помощнике адвоката (утв. Решением Совета ФПА от 17.09.2003, протокол № 3) помощником адвоката может быть лицо, имеющее высшее, незаконченное высшее или среднее юридическое образование.

Не вправе претендовать на приобретение статуса помощника адвоката лица:

- признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
- имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Установлена следующая процедура получения статуса помощника адвоката: зачисление в состав помощников адвоката производится на основании заявлений лица, желающего стать помощником адвоката (претендента), и адвоката, намеренного использовать в своей деятельности труд помощника (адвокат-куратор). До зачисления в состав помощников адвокатов претенденты проходят аттестацию в адвокатском образовании. Для прохождения аттестации и зачисления помощником адвоката в адвокатское образование представляются личное заявление претендента, заявление адвоката-куратора, письмо с согласием на зачисление претендента в состав помощников от адвокатского подразделения, в котором работает адвокат-куратор, анкета, автобиография, характеристика претендента с места учебы (предшествующей работы), документ об образовании.

Заявление о зачислении в состав помощников рассматривается на заседании уполномоченного органа адвокатского образования в присутствии претендента и адвоката-куратора, при этом выясняется общий уровень подготовки претендента, причины, побудившие подать заявление о зачислении помощником. По результатам рассмотрения заявления уполномоченный орган адвокатского образования принимает постановление о зачислении в состав помощников либо об отказе в удовлетворении заявления.

Помощник адвоката принимается на работу на условиях трудового договора, заключенного с адвокатским образованием, а в случае, если адвокат осуществляет свою деятельность в адвокатском кабинете, - с адвокатом, которые являются по отношению к данному лицу работодателями. Адвокатское образование вправе заключить срочный трудовой договор с лицом, обеспечивающим деятельность одного адвоката, на время осуществления последним своей профессиональной деятельности в данном адвокатском образовании (п. 4 ст. 27 Закона об адвокатуре).

С помощником адвоката заключается срочный трудовой договор, который утверждается уполномоченным органом адвокатского образования одновременно с принятием решения о зачислении претендента в состав помощников адвоката (п. 5 Примерного положения).

Трудовым договором устанавливаются права и обязанности адвокатского образования, адвоката-куратора и помощника адвоката, порядок и размер оплаты труда помощника, режим работы, срок действия договора, условия его прекращения, регулируются иные вопросы взаимоотношений адвокатского образования, адвоката-куратора и помощника адвоката.

Труд помощника адвоката оплачивается из отработанного гонорара адвоката-куратора, либо из фонда адвокатского образования (подразделения). Социальное страхование помощника адвоката производится адвокатским образованием из отработанного гонорара адвоката-куратора, либо из фонда адвокатского образования (подразделения). Средства, направляемые адвокатом-куратором на оплату труда и социальное страхование помощника, являются его профессиональными расходами. Адвокат-куратор в течение срока действия договора с помощником уплачивает целевой взнос в размере одного минимально го размера оплаты труда, 2/3 которого остаются в распоряжении адвокатского подразделения, 1/3 перечисляется в фонд адвокатского образования. Помощнику адвоката выдается удостоверение установленного образца. При прекращении договора удостоверение подлежит сдаче в адвокатское образование. На лиц, зачисленных в состав помощников адвокатов, в адвокатском образовании ведутся личные дела и трудовые книжки.

Согласно п. 9 Примерного положения помощники вправе:

- посещать организуемые адвокатским образованием практические занятия;

- участвовать в работе собраний (конференций) адвокатского образования с правом совещательного голоса;

- пользоваться имеющимися в адвокатском образовании правовыми базами данных, специальной литературой.

Примерные направления деятельности помощника состоят в систематизации нормативного материала, обобщении правоприменительной практики, сборе документов и иных материалов, необходимых адвокату-куратору для исполнения поручений, ознакомлении с материалами дел в судах, арбитражных судах, на предварительном следствии, в других государственных и иных органах и организациях, подготовке выписок и снятии копии, совместном с адвокатом-куратором участии в судебных заседаниях, следственных действиях, подготовке проектов правовых документов, совершении иных действий, не запрещенных действующим законодательством. Помощник не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью и не допускается к самостоятельному ведению дел при производстве дознания, на предварительном следствии, в общих и арбитражных судах. Помощник вправе по поручению адвоката представлять интересы доверителя (с согласия последнего) в иных государственных и общественных органах и организациях.

На помощников распространяется требование об обязанности хранить адвокатскую тайну (п. 3 ст. 27 Закона об адвокатуре, п. 10 Примерного положения). Кроме того, к ним могут быть применены меры поощрения и дисциплинарного взыскания, предусмотренные действующим законодательством и корпоративными нормами, регулирующими адвокатскую деятельность.

В соответствии с п. 12 Примерного положения трудовой договор с помощником адвоката прекращается, а помощник отчисляется из состава помощников адвокатского образования:

а) по личному заявлению об отчислении из состава помощников;
б) при вступлении в законную силу решения суда о признании помощника адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;
в) в случае совершения помощником адвоката поступка, умаляющего авторитет адвокатуры;

г) в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения помощником адвоката своих профессиональных обязанностей, а также при неисполнении решений корпоративных норм, регулирующих деятельность адвокатуры;

д) при вступлении в законную силу приговора суда о признании помощника адвоката виновным в совершении умышленного преступления;

е) в связи с истечением срока действия договора;

ж) в связи с прекращением членства в адвокатском образовании адвоката-куратора;

з) в связи с приобретением помощником статуса адвоката в установленном порядке;

и) при отказе адвоката-куратора от работы с помощником адвоката;

к) при обнаружившейся невозможности исполнения обязанностей вследствие недостаточной квалификации либо по состоянию здоровья.

Прекращение трудового договора с помощником адвоката и отчисление из состава помощников возможно также по иным основаниям, предусмотренным трудовым законодательством и законодательством об адвокатуре и адвокатской деятельности.

Социальное страхование помощника осуществляется субъектами, являющимися по отношению к нему работодателями (п. 5 ст. 27 Закона об адвокатуре).

 

Адвокат, имеющий трудовой стаж не менее 5 лет, вправе иметь стажеров. Стажерами могут быть лица, имеющие высшее юридическое образование, за исключением лиц:

- признанных недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;
- имеющих непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

В отношении стажеров Советом ФПА разработано Примерное положение о стажере адвоката и порядке прохождения стажировки, рекомендованное ФПА 17.09.2003 г. В отличие от помощника адвоката применительно к стажеру установлены следующие особенности:

1. для прохождения аттестации и зачисления в состав стажеров необходимо в дополнение к документам, обязательным для предоставления лицом, претендующим на приобретение статуса помощника адвоката, представить документ об уплате вступительного взноса. Вступительный взнос уплачивается стажером в размере 25 установленных законодательством минимальных размеров оплаты труда. В случае, если стажировка продолжается более года, размер вступительного взноса увеличивается на два минимальных размера оплаты труда за каждые дополнительный месяц стажировки.

Вступительный взнос используется на нужды адвокатского подразделения. По результатам рассмотрения заявления претендента президиум принимает постановление о зачислении в состав стажеров либо об отказе в удовлетворении заявления

2. установление срока стажировки – от одного года до двух лет (п. 1 ст. 28 Закона об адвокатуре)

3. В случае истечения срока действия трудового договора до окончания предельного установленного законом срока прохождения стажировки, прекращения членства в адвокатском образовании адвоката-куратора либо при отказе адвоката-куратора от работы со стажером отчисление из состава стажеров производится, если отсутствует возможность продления стажировки в адвокатское образование

4. Стажеру, успешно завершившему стажировку, президиум коллегии выдает характеристику-рекомендацию и иные документы, необходимые для решения вопроса и приобретении статуса адвоката.

 

 

Вопрос 14 «Соглашение об оказании юридической помощи: порядок заключения (при приглашении и назначении адвоката), существенные условия».

 

В соответствии с п.1 ст. 25 Закона об адвокатуре адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем. Данное соглашение представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме между доверителем и адвокатом (адвокатами), на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу.

По своей юридической природе соглашение об оказании юридической помощи наиболее близко к договору поручения (гл. 49 ГК РФ). Оно является консенсуальным, двусторонним, возмездным или безвозмездным, фидуциарным (основано на лично – доверительных отношениях сторон).

Предмет договора состоит в указании прав и обязанностей его сторон.

Адвокат как поверенный обязан:

· по общему правилу лично исполнять данное ему поручение;

· сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения (например, о ходе судебного процесса, в котором адвокат представляет интересы доверителя);

· передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения (к примеру, в случае представления интересов доверителя в исполнительном производстве с правом получения присужденных имущества или денег);

· по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

Доверитель обязан:

· выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения.

· возмещать поверенному понесенные издержки, если иное не предусмотрено договором;

· обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения, если иное не предусмотрено договором.

· без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения.

· уплатить поверенному вознаграждение.

 

Участниками соглашения являются адвокат и доверитель. Заключение данного соглашения возможно и в пользу третьего лица – бенефициара (ст. 430 ГК), например в случаях, когда лицо находится под стражей и не может самостоятельно заключить договор. Лицо, в пользу которого заключено соглашение, должно быть названо в самом соглашении, так как его отношения с адвокатом носят лично-доверительный характер. Бенефициар вправе требовать от адвоката оказания ему юридической помощи, при этом с момента, когда данное лицо выразило адвокату намерение воспользоваться своим правом на получение юридической помощи, адвокат и лицо, заключившее соглашение, не могут расторгнуть или изменить соглашение без согласия такого лица.

В соответствии со ст. 51 УПК РФ защитник по уголовному делу приглашается самим подозреваемым, обвиняемым, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Как разъяснил Конституционный суд РФ в Определении от 15 апреля 2008 г. № 309-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Никитина Игоря Игоревича на нарушение его конституционных прав частью первой статьи 50 УПК РФ и пунктами 1 и 2 статьи 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»» ни статья 50 УПК Российской Федерации, ни статья 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не содержат каких-либо запретов на заключение договора на оказание юридической помощи непосредственно самим обвиняемым - независимо от избранной в отношении него меры пресечения.

Напротив, они в первую очередь предусматривают заключение с адвокатом соглашения об оказании юридической помощи именно самим обвиняемым, и только затем - другими лицами по его поручению и с его согласия. При этом обвиняемый не лишен возможности отказаться от помощи адвоката, приглашенного для его защиты другими лицами, сделать при наличии к тому оснований заявление о нарушении действиями (бездействием) адвоката его права на защиту, а также обжаловать такие действия (бездействие) в органы адвокатского сообщества.

По просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого участие защитника может быть обеспечено дознавателем, следователем, или судом.

Защитник, обеспечивающий защиту без соглашения по инициативе дознавателя, следователя, или суда является защитником по назначению.

Защита по уголовным делам, участие защитника в которых обязательно (ст. 51 УПК РФ), а также в гражданском судопроизводстве в порядке ст. 50 ГПК РФ может оказываться бесплатно, с последующей оплатой из средств государственного бюджета если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

В случаях, предусмотренных пп. 6 и 7, адвокат судом назначается с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей, либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

При отсутствии соглашения об оказании юридической помощи у лица, привлеченного к уголовной ответственности, нет права на назначение выбранного им адвоката. Запрос об оказании юридической помощи по назначению направляется не конкретному адвокату, а в адвокатское образование, которое выделяет адвоката в порядке очередности и при незанятости в делах по соглашению.

Постановления, определения или извещения о предоставлении адвоката для оказания юридической помощи по назначению направляются на имя лица, уполномоченного принимать соответствующие решения (например, данное лицо в соответствующем положении о порядке участия адвокатов в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, принятом в Волгоградской области, поименовано как ответственный по судебному району). Приняв постановление, определение или извещение ответственный обязан зарегистрировать его в журнале регистрации входящей корреспонденции и назначить из графика дежурств соответствующего адвоката путем проставления резолюции на извещении, постановлении, определении. Во исполнение указанной резолюции руководитель адвокатского образования выписывает адвокату ордер. Руководитель адвокатского образования, являясь должностным лицом, выдает ордер на исполнение соответствующего поручения в соответствии с п. 1 ст. 6 Закона об адвокатуре конкретному адвокату.

Существенными условиями соглашения являются:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2) предмет поручения;

3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;

4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения (п. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре).

Законом об адвокатуре не запрещено совместное оказание помощи адвокатами, являющимися членами разных адвокатских палат и адвокатских образований (соглашение регистрируется в каждом из образований). Они несут солидарную ответственность за исполнение поручения в соответствии со ст. 323 ГК, если они солидарно обязуются исполнять принятое поручение. Возможна ситуация, когда соглашение заключено несколькими адвокатами, каждый из которых обязуется выполнить определенную часть поручения (например, в случае исполнения поручения адвокатами, специализирующимися в разных отраслях права). В этом случае каждый из адвокатов несет ответственность за исполнение только своей части поручения.

Предметом поручения, указываемым в соглашении, может быть оказание любой юридической помощи, не противоречащей действующему законодательству.

Вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, подлежат обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислению на расчетный счет адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.

За счет получаемого вознаграждения адвокат осуществляет профессиональные расходы на:

1) общие нужды адвокатской палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов;

2) содержание соответствующего адвокатского образования;

3) страхование профессиональной ответственности;

4) иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности (п. 7 ст. 25 Закона об адвокатуре).

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Размер и порядок вознаграждения адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, устанавливаются Правительством Российской Федерации. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, и порядок выплаты вознаграждения за оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно устанавливаются ежегодно советом адвокатской палаты.

Доверительность отношений с доверителем и непредпринимательский характер адвокатской деятельности определяют особенности ответственности сторон соглашения. Доверитель несет ответственность перед адвокатом только в пределах суммы вознаграждения. Адвокат имеет право на получение вознаграждения за выполненную часть работы, а также на возмещение понесенных издержек. Условия об удержании всей суммы вознаграждения в случае отмены поручения доверителя, о выплате неустойки, о возмещении суммы неполученной прибыли не должны быть включены в соглашение адвоката с доверителем как не соответствующие законодательству.