ТОП 10:

Правила составления дефиниций



Определение должно наполнить конкретным юридическим смыслом термины, нередко взятые из повседневной речи. Оно должно исключать любую двусмысленность, делая ясным и достоверным толкование и применение той или иной нормы или группы норм права. Отсюда следует, что правовые дефиниции должны: ? отражать только существенные признаки обобщаемых явлений; эти признаки должны иметь правовое значение;? быть полными и отражать все обобщаемые явления; ? быть адекватными, т.е. иметь совпадающий объем с определяемым понятием;? не содержать противоречивые суждения; ? не содержать термины, употребляемые в определяемом понятии (чтобы не было тавтологии).

Дефиниции бывают нескольких видов: 1)полные, т.е. содержащие весь набор существенных признаков («Преступлением признается виновно совершенное общественно опас­ное деяние, запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказа­ния» (ст. 14 УК РФ); 2) неполные, в которых отсутствует полный набор существенных признаков, хотя присутствуют главные из них («Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, свое­временно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную трудо­вую функцию и соблюдать правила внутреннего трудового распоряд­ка» (ст. 56 ТК РФ); 3) дефиниции-перечни. Они относятся к разряду самых простых. Такие дефиниции используются, когда еще не накопился достаточный опыт в применении понятия и не представляется возможным определить его путем указания в нем существенных признаков. Они носят менее отвлеченный и более иллюстрированный характер, однако им присущ серьезный недостаток, касающийся точности и их достоверности («Перевод в случае производственной необходимости — это перевод для предотвращения или устранения катастрофы, аварии или стихийного бедствия, несчастных случаев на производстве, простоя, уничтожения или порчи имущества, а также для замещения временно отсутствующего работника» (ст. 74 ТК РФ).

Немаловажен вопрос, где в нормативном акте помещать дефини­ции. На этот счет существует несколько вариантов. В соответствии с первым вариантом дефиниция понятия дается при первом его упоминании. Это удобно, если нормативный акт не­большой по объему, и пользователь без труда может быстро возвра­титься к определению, если возникнет необходимость. Согласно второму варианту в начале нормативного акта (в осо­бой главе или статье) дается серия дефиниций терминов, наиболее важных и к тому же трудных для понимания. Этот вариант подходит для крупных нормативных актов. Третий вариант — комплексный: несмотря на расшифровку тер­минов в начале нормативного акта их определение дается при упоми­нании в тексте. Вариант может использоваться в случаях, когда нор­мативный акт ориентирован сугубо на население, где лишнее разъяс­нение смысла терминов улучшает понимание норм права. Четвертый вариант — постранично-ссылочный: в тексте норма­тивного акта дается ссылка на страницу, статью, пункт нормативного акта, где термин впервые употребляется и определяется. Данный ва­риант следует использовать при формулировании нормативных ак­тов, рассчитанных на юристов'.

 

Юридические конструкции.

Это один из сложных приемов правотворческой техники. Специальное исследование по поводу юридических конструкций на протяжении многих лет ведет А.Ф. Черданцев.

Юридические конструкции — это образец положительного воздействия правовой науки на юридическую практику. Это некие умозрительные построения, выработанные юридической наукой на основе использования и организации тех или иных элементов прав или обязанностей. В правотворческой технике они используются для облегчения исследования и анализа явлений права. Целью установления юридических конструкций является сведение воедино нормативных положений и основных решений, связанных с тем или иным конкретным вопросом, областью деятельности или правовой проблемой. Юридические конструкции представляют собой один из важнейших элементов правотворческой техники права. Они являются способом упорядочения общественных отношений и придания им при анализе точности и четкости. Они дают возможность теоретически осмыслить бесформенную поначалу массу феноменов с целью последующего распределения их в законах в соответствии с четко сформулированными идеями. Юридические конструкции позволяют идентифицировать и классифицировать юридические явления путем определения их так называемой юридической природы.

Юридическая конструкция — это создаваемая с помощью абстрактного мышления модель общественного отношения (его типовая схема), элементы которой жестко увязаны между собой. Перечислим признаки юридической конструкции:

1. Если в понятии и дефиниции, которая его разъясняет, объединяются однородные явления, предметы, действия, их результаты и т.п. по многим присущим им существенным признакам, то в конструкции предметом обобщения являются разнородные явления (кража, бандитизм, получение взятки, изнасилование и т. п.). Отсюда следует, что выделить общие признаки у этих ситуаций не представляется возможным.

2. Юридические конструкции — это обобщения различных сложных явлений, элементов юридической деятельности не но признакам, а по их внутренней структуре или строению (например, структура правоотношения, структура иска и др.). В самом деле, кража и изнасилование - это принципиально различные виды посягательства на права других лиц. Да, они имеют сходство: это посягательства, причиняющие значительный урон интересам субъектов права. Но это сходство поверхностное. Структуру правового явления можно понять, только углубившись в его изучение. В ней, как правило, представлены разные «несущие части», каждая из которых выполняет только свойственную ей нагрузку, задачу. Вот почему непременным атрибутом юридической конструкции является наличие в ней разнородных элементов (частей). Содержание каждой конструкции состоит из набора таких элементов, свойственного только данному отражаемому в ней виду общественных отношений. Конструкция договора, например, состоит из четырех элементов:? стороны договора;? предмет договора;? права и обязанности сторон;? санкции за невыполнение обязательств. Если мы в нормативном акте не отразим один из этих элементов договорного отношения (допустим, санкции), конструкция не будет носить правовой характер.

3. В отличие от понятия, которое тоже есть результат обобщения, юридическая конструкция — обобщение более глубокое. Если в дефиниции отражаются общие признаки однородных явлений, предметов, действий и т.д., т.е. их существенные свойства, то в юридической конструкции помимо элементов, ее составляющих, находят отражение связи между этими элементами различных явлений юридических фактов или общественных отношений. Так, в юридической конструкции «необходимая оборона» нужно установить связь между защитой личности и прав обороняющегося от опасного для жизни насилия и причинением вреда посягающему (ст. 37 УК РФ).

4. В юридической конструкции находят отражение не любые связи, а лишь типичные, т.е. всегда имеющие место, если речь идет об общественных отношениях. Правовая конструкция брака состоит из следующих элементов (Семейный кодекс):? сторонами его могут быть мужчина и женщина;? достигшие возраста 18 лет;? не состоящие в другом зарегистрированном браке;? дееспособные;? не находящиеся в близких родственных отношениях.? выразившие взаимное добровольное согласие на вступление в брак.

5. Характер связей между элементами общественного отношения, явлениями носит всегда жесткий характер; отсутствие хотя бы одного элемента приводит к разрушению конструкции в целом. Юридическая конструкция «субъективное право» состоит из трех элементов:? право на активные действия;? право требования;? право притязания. Если убрать право притязания, субъективное право станет незащищенным. Если в этой конструкции лишить субъекта права на активные действия, субъективное право станет фикцией. Если «вынуть» из конструкции субъективного права право требования, реализация интереса управомоченного ставится под угрозу.

Таким образом, обозначенные пять признаков свидетельствуют о том, что любая юридическая конструкция есть не что иное как системно-структурное построение правового материала на основе обобщений, присущих сходным ситуациям, действиям, поведению, или иначе — она есть их модель (образец, стандарт). Модель представляет собой отпечатки юридических явлений, встречающихся в общественной жизни. Модели, закрепленные в нормативных актах, это и есть юридические конструкции.

Перечислим примеры юридических конструкций: ? общие юридические конструкции используются во всех отраслях права. Их довольно много (например, юридическая конструкция субъективного права, юридической обязанности, законодательства и т.п.); ? конструкции прямой демократии, представительной демократии, легитимности, гражданства, федерализма и др. (конституционное право); ? конструкция общего интереса, породившая понятие публичной власти (административное право). Здесь приходится оперировать конструкциями административных актов, консультативных заключений, государственных служащих, мер по поддержанию общественного порядка, предоставления общественных услуг и др.; ? такие конструкции, как бюджетное финансирование государственных органов, прямые налоги, косвенные налоги, налоговые сборы, пошлины и др. (финансовое право); ? конструкция собственности (гражданское право). Другие конструкции носят характер дополняющих, т.е. развиваются как ответвления от одной базовой концепции. Таковыми являются конструкции государственной, муниципальной, совместной, интеллектуальной собственности. Широко применяется конструкция договора (купли-продажи, аренды и др.). Известны и такие конструкции, как злоупотребления правами, движимое имущество, недвижимое имущество, вещные права, личные права, интеллектуальные права, взаимозаменяемые вещи, незаменяемые вещи, гарантии, возмещение вреда, возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности, право оперативного управления. ? международного соглашения, международного обычая, нейтралитета, состояния войны и др. (международное право).

Увеличение юридических конструкций с развитием человечества не случайно. Можно отметить несколько причин этого явления: 1) постоянно повышается интеллектуальный потенциал общества и увеличивается способность людей к абстрагированию. 2) юридические конструкции позволяют осуществить законодательную экономию. 3) юридические конструкции способствуют концентрированному выражению содержания права; 4) юридическая конструкция — это мощный инструмент обобщения жизненных ситуаций, позволяющий сразу запрограммировать очень большое правовое пространство. Отсюда следует, что юридические конструкции дают возможность ликвидировать пробельность права;5) особенностью юридической конструкции является жесткая связь между ее элементами. Следовательно, законодатель вынужден излагать нормативный материал в определенной последовательности, что придает нормативному документу четкость; 6) юридические конструкции, препарируя правовые ситуации по структуре (элементам конструкции), придают нормативному акту логическую стройность. Пользоваться таким нормативным актом просто и удобно; 7) юридические конструкции выполняют функцию классификации при регламентации различных юридических ситуаций и проявлений права в жизни общества. В целом, они являются факторами точности и четкости при регулировании юридических феноменов; 8) юридические конструкции явно выделяются в числе способов формирования содержания нормативных актов, так как существенно повышают качество и производительность правотворческой работы; 9) юридические конструкции оказывают благотворное влияние и на правоприменительную деятельность, повышая ее производительность. Исследование юридического дела по заранее определенным позициям (элементам юридической конструкции), а не по наитию, не методом проб и ошибок, гораздо быстрее приведет к искомому результату.

 

Правовые презумпции.

Презумпция — это предположение, основанное на вероятности. Их можно назвать исключительными способами формирования содержания права. Законодатель использует их от безысходности и рассуждает примерно так: возможно, предположение не подтвердится, но если каждый раз его проверять, обществу это будет дорого стоить и в финансовом, и во временном отношении. Презумпции заключаются в признании установленным неизвестного или неточно выявленного факта индуктивным путем, основываясь на другом факте, известном или вероятном с точки зрения статистики или психологии. Существует презумпция, согласно которой супруг женщины автоматически признается отцом детей этой женщины, зачатых ею в данном браке.

Признаки презумпций: ? индуктивный характер, т.е. презумпции являются абстрактными положениями, где на основе отдельных частных признаков, ситуаций, положений путем умозаключения делается общий вывод, формулируется презумпция; ? отражение такой связи предметов, явлений, где очевидными являются лишь одни обстоятельства, существование же других приходится предполагать. Например, если судья является родственником подсудимого (очевидный факт), то он будет субъективно, а не объективно подходить к рассматриваемому делу (не обязательно, но вероятно) ? повторяемость явлений, обстоятельств, жизненных процессов, которая приобретает характер закономерности. Это связано с тем, что люди имеют единую сущность, их потребности и интересы приблизительно одинаковы. В нашем примере заинтересованное отношение к родственникам присуще всем людям, в том числе судье; ? предположительный, т.е. вероятностный характер. В основе презумпций лежит неполная индукция, т.е. индукция через простое перечисление. Но перечень предметов, явлений, на основе которых сделано обобщение, хотя и достаточно обширен, но не исчерпывающий. Вполне возможен и иной расклад событий, отклонения от обычного порядка вещей. Например, в нашем примере судья может находиться с подсудимым-родственником в неприязненных отношениях.

Сторонники широкого понимания правовых презумпций считают, что предположения, используемые в правовом регулировании, и есть правовые презумпции. Их довольно много, но они делятся на две группы: ? фактические, или общеправовые, т.е. применяющиеся во всех отраслях права и ставшие в силу этого принципами права: презумпции истинности норм права, их целесообразности, знания законов, добропорядочности и т.п.; ? законные, т.е. находящие отражение в нормах права: презумпция отцовства, вменяемости, смерти безвестно отсутствующего лица, отказа от иска при неявке в суд без уважительных причин более двух раз и др. По мнению сторонников узкого понимания правовых презумпций, таковыми являются лишь презумпции, закрепленные в нормах права, т.е. законные, легальные. Отсюда следует их обязательность и невозможность отступления от вероятностного предположения даже тогда, когда на практике это предположение опровергается ответственности оказывается виновными. Но установление этой презумп-

ции диктуется соображениями законности и обоснованности процессуальных действий, которые серьезно могут повлиять на судьбу человека.

Правовая презумпция — это обязанность правоприменителя признать без доказательств презюмируемый факт, на который есть указание в законе, установленным (существующим или отсутствующим) и разрешить в соответствии с этим юридическое дело. Перечислим некоторые презумпции из области уголовного права:? невиновности;? вменяемости; ? непонимания ребенком общественной опасности деяния, предусмотренного Уголовным кодексом; ? увеличение общественной опасности преступного деяния, совершенного при рецидиве преступлений; ? понимание лицом, находящимся в состоянии опьянения, опасности совершенного им преступления.

Некоторые из презумпций могут быть опровергнуты противоположным доказательством, которое, впрочем, иногда трудно установить (например, презумпция отцовства, невиновности). Это — простые презумпции. С другой стороны, многие легальные презумпции абсолютно не могут быть опровергнуты. В их отношении даже представление доказательства отвергается без всякого изучения. Такие презумпции называются неоспоримыми или абсолютными. Тем не менее между этими двумя категориями не всегда можно провести четкое различие.

Структура презумпции состоит из трех частей:? условие действия правила, или гипотеза;? само правило, или диспозиция; ? контрпрезумпция, которая содержит возможность опровержения (если А, то Б, пока не доказано иное (не Б).

При определении видов презумпций можно использовать несколько классификационных критериев: 1) по характеру общности — общеправовые презумпции (например, правосубъектности организаций, невиновности, добропорядочности, истинности закона, истинности судебного решения, знания закона) и отраслевые (действительности акта органа исполнительной власти, добросовестности, разумности управляющих акционерным обществом); 2) по связи с нормами права — фактические, т.е. не связанные с правом, и юридические, закрепленные в нормах права; 3) по способу выражения — прямые, т.е. четко выраженные в праве, и косвенные, которые выводятся из совокупности нормативных предписаний (например, распределение бремени доказывания в гражданском процессе); 4) по функциям, выполняемым в правовом регулировании, — материальные (главная цель которых — установить юридический факт) и процессуальные (их цель другая — исключить предоставление доказательств для вынесения судебного решения и указать, на кого возлагается бремя доказывания); 5) по правовым последствиям использования — опровержимые и неопровержимые презумпции.

Значение правовых презумпций заключается в следующем: ? они вносят определенность в разрешение юридического дела, что позволяет обойти юридические тупики; ? правовые презумпции позволяют экономить без ущерба для дела время, затрачиваемое на рассмотрение правоприменительного казуса, тем самым ускоряя юридический процесс; ? поскольку правовые презумпции используются и в управленческой деятельности, они убыстряют выполнение государством своих функций; ? с помощью презумпций законодатель демонстрирует положительное отношение к человеку (например, презумпции добропорядочности, невиновности) и настраивает на это правоприменителей.

 

Правовые фикции.

Применение фикций связано с тем, что на практике встречаются настолько сложные жизненные ситуации, что крайне трудно установить их абсолютную достоверность. Здесь законодатель использует фикцию как прием правотворческой техники (своего рода ухищрение), для того чтобы добиться бесспорных решений. Примеры фикций: ? признание гражданина безвестно отсутствующим, если он не дает о себе знать в течение года; ? признание гражданина умершим при отсутствии о нем сведений в течение пяти лет;? снятие судимости; ? освобождение от уголовной ответственности при деятельном раскаянии и др.

Правовая фикция - это несуществующее положение, но в силу определенных обстоятельств признаваемое законодателем как реальное, существующее и ставшее в силу этого обязательным. Фикция — это способ формулирования права, при котором юридическая ситуация создается при незнании или явном и добровольном противоречии с конкретной естественной реальностью. Она определяет юридическую норму, которая станет обязательной для всех и будет защищать вымышленный факт от любого опротестования. Таким образом, фикция является юридическим образованием, противоречащим реальности, но сознательно используемым для достижения ряда юридических последствий или желаемых судебных решений. Можно сказать, что применение фикций ведет к закреплению вымысла в праве и является ложью во благо.

В гражданском процессе применяется следующее правило: судебная повестка направляется по прежнему месту жительства при отсутствии сообщения о перемене места жительства, хотя суду достоверно известно, что ответчик там не проживает, и повестка до адресата не дойдет. В самом деле, не объявлять же всероссийский розыск, чтобы обеспечить присутствие ответчика, например, при рассмотрении дела о расторжении брака. Это потребует значительных общественных затрат, да и время растянется надолго

Фикция всегда императивна. Если сторона удерживает и не представляет письменное или вещественное доказательство, предполагается, что сведения, в нем содержащиеся, направлены против интересов этой стороны и считаются ею признанными (хотя это не доказано). Если сторона уклоняется от проведения экспертизы и без нее экспертизу провести невозможно, суд вправе признать этот факт (для установления которого нужна была экспертиза) установленным или опровергнутым.

Можно дать сначала укрупненную классификацию фикций (материально-правовые и процессуально-правовые), а затем провести ее по отраслям. Большое количество фикций в наследственном праве. Можно напомнить о принципе декларативного действия разделения наследственного имущества, согласно которому каждый наследник получает свою долю наследства непосредственно от покойного, даже после того как имущество несколько лет находилось в нераздельном владении. Есть и фикция, связанная с представлением к наследованию только еще зачатого ребенка, который в соответствии с этой нормой считается родившимся каждый раз, когда такое решение совпадает с его интересами.

Есть фикции общего порядка, но их очень мало. Наиболее знаменитая из всех фикций стала поговоркой - «незнание закона не освобождает от ответственности».

О. А. Курсова предлагает еще несколько классификаций фикций': 1) по источнику, в котором фикции содержатся: ? конституционные;? находящиеся в законе;2) по способу выражения: ? сформулированные в виде суждений (отрицательных или утвердительных); ? сформулированные в виде неопровержимых предположений; 3) по характеру правовых ситуаций: ? фиктивные факты; ? фиктивные состояния.

Их существование оправдывается исключительно правовыми целями, главная из которых — стремление к порядку и эффективности. Значение фикций состоит в том, что они: ? способствуют переводу обыденной реальности в реальность правовую;? устраняют неопределенность в правовом регулировании; ? помогают упростить юридические отношения и сделать правовое регулирование устойчивым и стабильным;? способствуют охране прав граждан; ? помогают добиться справедливости порой на грани или наперекор истине; ? сокращая ход и объем правовой деятельности, облегчают установление обстоятельств и тем самым делают правовую систему экономной;? способствуют эффективности юридической деятельности

Правовые аксиомы.

А.Ф. Черданцев считает, что право не содержит в себе правовых аксиом. Они могли бы быть в юридической науке, но она, как и многие социальные науки, настолько динамична, что найти общепризнанные истины не удается и в ней.

Правовые аксиомы — это общепризнанные истины, не требующие доказательств, находящие либо прямое, либо косвенное отражение в нормах права. Правовая аксиома, прежде чем найти отражение в законодательстве, зарождается в сознании людей. В ней находит отражение многовековой опыт человечества. Правовыми аксиомами являются простые по содержанию жизненные правила, в которых находят отражение начала справедливости. Таким образом, найти отражение в нормах права должны лишь такие общепризнанные идеи, в которых заложен большой нравственный потенциал.

Вот примеры некоторых из них. Нельзя быть судьей в своем деле. На основе этого правила введена уголовно-процессуальная норма, согласно которой судья не может рассматривать дело, если его участниками являются его родственники. Никто не обязан свидетельствовать против самого себя, своего супруга и близких, родственников (ст. 51 Конституции РФ). Никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением (ст. 54 Конституции РФ). Закон, устанавливающий более суровую ответственность, обратной силы не имеет (ст. 54 Конституции РФ). Никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление (ст. 50 Конституции РФ). Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45 Конституции РФ).

Гораздо реже правовые аксиомы сначала разрабатываются юридической наукой, а затем вводятся в законодательство. Например, после многих лет жизни в Советском государстве, где существовала административно-командная система и утвердился принцип жизни «что не разрешено, то запрещено», ученые много поработали, чтобы доказать, что в обществе, основанном на рыночной экономике, должно действовать другое аксиоматичное правило, определяющее поведение граждан: «разрешено все, что не запрещено».

Вот некоторые из них, пришедшие еще из римского права. Где есть право, там есть и его защита. Судьи сами знают законы, стороны в процессе не обязаны доказывать их содержание. Сила доказательств определяется их весомостью, а не количеством. Решение спора между двумя лицами, не должно вредить третьему лицу. Пусть будет выслушана и другая сторона. Да не превзойдет судья требования сторон.

Правовые аксиомы делятся на следующие виды: а) по характеру — общие и отраслевые; б) по содержанию — утверждающие и отрицающие.

Значение правовых аксиом заключается в том, что они: ? упрощают правовое регулирование, благодаря чему законода-гельство становится более доступным для граждан;? делают правовое регулирование экономным; ? способствуя экономии человеческого энергии в процессе правоприменения, позволяют сделать его более мобильным;? позволяют сделать правовое регулирование более эффективным

 







Последнее изменение этой страницы: 2016-04-23; Нарушение авторского права страницы

infopedia.su Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Обратная связь - 18.215.33.158 (0.014 с.)