Система несостоятельности США

В Соединенных Штатах Америки термин «банкротство» используется для описания всех видов несостоятельности, включая компромиссное (мировое) соглашение и процедуры по оздоровлению должника. Процедуры банкротства США, а также права и обязанности компании в отношении ее активов регулируются федеральными законами. Особенностью системы несостоятельности США является наличие специализированных судов по вопросам банкротства,

которые составляют часть федеральной судебной системы.

Банкротство в Соединенных Штатах – обыденное явление. В среднем в год здесь происходит 1,3 млн. банкротств. Приблизительно 1,25 млн. случаев – это то, что в Америке называют «потребительским банкротством», когда физические лица разоряются из-за высокого уровня личных долгов, а не из-за проблем самого предприятия. С учетом этой статистики более четверти американцев могут в определенный период своей жизни оказаться банкротами. Американские адвокаты по делам о банкротстве всю вину за это обычно возлагают на банки и компании, работающие с кредитными карточками, обвиняя их в том, что они слишком быстро выдают кредиты людям, которые не в состоянии эти кредиты погасить.

Следующей отличительной особенностью законодательства о банкротстве Америки является наличие возможности у предприятия обратиться в суд за защитой от кредиторов в соответствии с Главой 11 Кодекса о банкротстве. Как только такое заявление поступает в суд, кредиторы автоматически лишаются права предпринимать какие-либо действия против организации или ее имущества, и все уже начавшиеся действия также автоматически останавливаются. На имущество организации не может быть наложен арест. Такую ситуацию американцы называют «автоматической остановкой». Эта процедура очень важна, так как она не дает возможности одним кредиторам получить преимущества перед другими, и позволяет директорам продолжить работу предприятия без давления со стороны кредиторов и вести поиск путей по решению финансовых проблем. Автоматическая остановка вступает в силу с момента подачи заявления в суд. Кредиторы, которые нарушают условия автоматической остановки, признаются виновными в нарушении постановлений суда, даже если они не знали о том, что обращение было подано.

Представители американских судов считают, что действие решений американского суда распространяется за пределы границ США. Если кто-то является кредитором американской компании, которая начала процедуры финансового оздоровления в связи с банкротством, американский судья по банкротству будет считать, что это лицо подпадает под действие автоматической остановки и не имеет право предпринимать какие-либо действия против имущества компании в любой стране мира. Возможно, этот человек или фирма посчитает, что, в конце концов, американские суды не могут помешать осуществлению коммерческих операций в других странах. Этот человек будет абсолютно прав, но если он всетаки решит проигнорировать решение американского суда по банкротству, ему следует убедиться, что в дальнейшем у него

никогда не возникнет необходимости посещать Соединенные Штаты, осуществлять сделки в Соединенных Штатах или где бы то ни было в мире, где на его имущество или на активы

может быть наложен арест. Заявление в суд по банкротству о проведении процедуры оздоровления (реорганизации) несостоятельного предприятия в соответствии с Главой 11 подается директорами должника. Если кредиторы неплатежеспособного должника обращаются с заявлением в суд о возбуждении дела о банкротстве и ликвидации должника в соответствии с Главой 7, то руководство должника может тут же обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры реорганизации в соответствии с Главой 11.Многие руководители предпочитают подавать заявления в соответствии с условиями Главы 11, а не 7. Причина проста: гораздо престижнее заявить, что ты пытаешься реорганизовать предприятие, чем признать, что оно абсолютно несостоятельно. Судьи и адвокаты, работающие по данному банкротству, часто быстро приходят к выводу, что шансов на оздоровление предприятия нет, и начинают процедуры лик-

видации в соответствии с Главой 7. Если по данному предприятию подано обращение в суд

по банкротству в соответствии с Главой 11, это вовсе не означает начала реализации плана по оздоровлению предприятия.

Это свидетельствует о том, что предприятию разрешили подать заявление в соответствии с Главой 11; перед предприятием все еще стоит задача убедить судью, что оздоровление возможно, и представить план оздоровления своим кредиторам. Подача заявления в соответствии с Главой 11 не означает, что руководители предприятия теряют над ним контроль.

В абсолютном большинстве случаев лица, которые управляли предприятием до наступления банкротства, продолжают его контролировать на протяжении всей процедуры реорганизации. Американцы используют выражение «должник во владении» для описания предприятия, которое продолжает контролировать свои дела в соответствии с условиями банкротства по Главе 11.

Многие банки в США часто предпочитают предоставить кредит предприятию, подавшему заявление о реорганизации в соответствии с Главой 11. Это происходит потому, что все новые кредиты имеют абсолютный приоритет по отношению ко всем долгам предприятия до наступления банкротства. Выдавая кредит компании, проходящей процедуру реорганизации по Главе 11, банк получает гораздо больший шанс, что кредит будет полностью погашен, чем, если бы он предоставил кредит нормально функционирующей компании.

Кодекс о банкротстве США в части подхода к оздоровлению предприятия необычен тем, что план оздоровления может быть, выдвинут либо самим должником, либо любым из кредиторов. Однако в течение первых 120 дней банкротства только должник имеет право представлять план оздоровления. Таким образом, у директоров должника приблизительно 4 месяца на то, чтобы подготовить план. Такой план может быть представлен и после истечения 120 дней. Однако в этом случае кредиторы получают право выдвигать свои собственные планы.

Закон, который регулирует содержание плана оздоровления, очень гибок. План может включать все положения, устраивающие кредиторов:

 кредиторы могут получить акции предприятия на всю сумму или часть суммы задолженности перед ними;

 предприятие может попытаться продать определенную часть активов для того, чтобы произвести частичное погашение долгов;

 кредиторы могут согласиться на погашение частями, либо на частичное погашение в счет полного погашения;

 кредиторы могут обменять свои претензии на долговые обязательства с выплатой процента в будущем.

 кредиторы могли бы согласиться снять требования с активов для того, чтобы позволить предприятию получить дополнительное финансирование.

Специалисты по несостоятельности из Западной Европы считают, что Глава 11 была специально разработана таким образом, чтобы сделать план реорганизации сложным и дорогим. Кроме того, западноевропейцы находят странным способ согласования плана в соответствии с Главой 11. План реорганизации считается принятым, если за него проголосуют и акционеры/участники должника, и кредиторы. Акционеры и кредиторы должны быть разделены на различные группы. Каждая группа должна объединять акционеров и кредиторов, чьи претензии или интересы в предприятии оказываются схожими. Если имеются различные классы акций, каждый из них будет выделен в отдельную группу в соответствии с планом. Кредиторы, чьи претензии полностью обеспечены, должны быть объединены в один класс. Кредиторы, чьи претензии частично обеспечены, могут

составить другую группу. Кредиторы с претензиями по поводу нанесения личного ущерба войдут в следующую группу, и так далее. В отдельную группу могут быть отнесены кредиторы с суммой задолженности менее определенного уровня, причем этот уровень определяется в каждый конкретный момент по принципу удобства.

Каждая группа акционеров и кредиторов будет бороться за свои собственные права, и пытаться получить самые выгодные условия для себя в ходе согласования плана по Главе 11.

Это означает, что каждая группа, прежде всего, думает о собственной выгоде, а не о спасении организации. Глава 11 принимает во внимание сложные моменты отношений между

различными группами.

Каждая группа имеет право выбрать свой собственный комитет. В свою очередь каждый комитет имеет право назначить собственных адвокатов и бухгалтеров. Все расходы покрываются за счет имущества должника. Это означает, что процедуры Главы 11 могут быть связаны с оплатой значительных расходов, которые никак не связаны с основным вопросом – оздоровлением предприятия.

Такая ситуация привела к делению американских юристов по вопросам банкротства на «адвокатов должников» (действуют только от имени несостоятельных предприятий и их директоров и никогда от имени кредиторов) и «адвокатов кредиторов» (действуют только от имени кредиторов и никогда – от имени должников).

Вместе с тем, в Главе 11 есть аспекты, которые содействуют ее применению.

План оздоровления будет принят любой группой кредиторов, если за решение проголосуют кредиторы, на которых приходится, по крайней мере, две трети суммы задолженности. Он будет принят любой группой акционеров, если за него проголосовали акционеры, на которых приходится не менее две трети стоимости акций или которые составляют 50% от количества акционеров. Каждая группа должна принять план для его утверждения. Однако при этом надо учесть следующие обстоятельства:

 любая группа, желающая сохранить полностью свои требования к должнику, вынуждена принять план без голосования;

 отклонение плана каждой конкретной группой будет проигнорировано, если сумма средств, которую данная группа должна получить в соответствии с планом, составляет сумму не менее той, которая может быть получена при ликвидации в соответствии с Главой 7.

Таким образом, если кредиторы, не имеющие обеспечения, отклоняют план, так как в соответствии с планом им ничего не заплатят, их мнение будет проигнорировано, если при

ликвидации они также ничего не получат. Глава 11 рассматривает возникающие противоречия и

сложности в отношениях различных групп. Частично это объясняется тем, что в руководстве предприятия остаются прежние люди, а не назначается независимый специалист, который бы управлял процессом оздоровления. Возможно, американцы возразят, что директора больше других заинтересованы в успешном проведении работы по оздоровлению предприятия, а также, что они являются единственными специалистами, которые действительно знают предприятие.

Доверительное лицо может быть назначено в соответствии с Главой 11 для управления предприятием вместо директоров, но это не является общепринятой практикой. В судах более принято назначать «контролера» для наблюдения за действиями руководства1

Функции менеджмента (планирование, организация, мотивация, контроль и ДР

Процесс управления (менеджмент) имеет четыре взаимосвязанные функции: планирование, организация, мотивация и контроль.

Функцией в менеджменте называют особый вид управленческой деятельности, с помощью которой субъект управления воздействует на управляемый объект.

Все функции менеджмента можно разделить по двум признакам: по содержанию процесса управления (основные функции) и по направлению воздействия на объекты управления (специфические или конкретные функции).

Основные функции являются основополагающими всего процесса менеджмента, а специфические функции отражают особенности конкретной управленческой деятельности работников.

Планирование – это определение системы целей функционирования и развития организации, а также путей и средств их достижения. Любая организация не может обходится без планирования, так как необходимо принимать управленческие решения относительно:

распределение ресурсов;

координации деятельности между отдельными подразделениями;

координации с внешней средой (рынком);

создание эффективной внутренней структуры;

контроля за деятельностью;

развития организации в будущем.

Функция организации

Организовать – значит создать некую структуру. Организация – это процесс создания структуры предприятия, которая дает возможность людям эффективно работать вместе для достижения его целей.

Чтобы планы были реализованы руководство должно найти эффективный способ сочетания планов, т.е. с оптимальным результатом.

Организация как процесс представляет собой функцию по координации многих задач: существует два основных аспекта организационного процесса:

1. Деление организации на подразделения соответственно целям и стратегиям.

2. Делегирование полномочий.

Мотивация – это процесс побуждения себя и других к деятельности для достижения личных целей или целей организации.

Контроль – это процесс, обеспечивающий достижение целей организации. Он необходим для обнаружения и разрешения возникающих проблем раньше, чем они станут слишком серьезными, и может также использоваться для стимулирования успешной деятельности.

Процедуры банкротства.

При рассмотрении дела в Арбитражном суде о банкротстве должника - юридического лица применяются следующие процедуры банкротства:

- наблюдение;

- финансовое оздоровление;

- внешнее управление имуществом организации-должника;

- мировое соглашение;

- конкурсное производство (рассматривается, как стадия ликвидации организации).

Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление применяется по решению Арбитражного суда, однако, у организации-должника на любом этапе есть возможность заключить с кредиторами при их согласии мировое соглашение.

Использование процедур - наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, мировое соглашение направлены на улучшение экономического положения организации-должника, являются последними попытками со стороны Арбитражного суда помочь организации, устранить неплатежеспособность, повысить ее финансовую устойчивость.

 

1. Наблюдение применяется к должнику с момента принятия судом заявления до введения внешнего управления или конкурсного производства и осуществляется временным управляющим, назначаемым арбитражным судом. На этот момент руководство должника выполняет свои полномочия с определенными ограничениями. В период наблюдения проводится финансовый аудит и дается предварительная оценка деятельности компании. Временный управляющий пока только наблюдает со стороны за предприятием-должником, практически не вмешиваясь в его деятельность.

2. Санация (финансовое оздоровление) — процедура, направленная на восстановление платежеспособности предприятия-должника посредством финансовых вливаний со стороны и проведения целенаправленных реорганизационных мероприятий. Термин "санация" в переводе с латинского означает "оздоровление" или "лечение".

 

Санация может проводиться с изменением юридического статуса предприятия, что сопровождается кардинальными структурными изменениями: слиянием, поглощением или, наоборот, разделением. Например, предприятие может начать новую жизнь в форме двух других, которые созданы на его производственных площадях, с другими названиями и организационно-правовой формой. Слияние может осуществляться путем объединения предприятия, которое находится в кризисе, с другим, являющимся финансово устойчивым. Или предприятие может быть поглощено более крупной компанией, руководство которой получает доступ к управлению благодаря покупке контрольного пакета акций, имущества должника. Возможны разные варианты финансового оздоровления, которое проводится при помощи финансовых вливаний третьих лиц. При разукрупнении, выделенные в процессе разделения предприятия, получают статус нового юридического лица, а имущественные права и обязанности переходят к каждому из них на основе разделительного баланса.

 

Санация может проводиться без изменения статуса юридического лица, с проведением таких мероприятий, которые могли бы вывести предприятие на новый уровень конкурентных преимуществ. Государственные предприятия санируются за счет бюджета страны, частные — посредством целевого банковского кредита или инвестиций заинтересованных лиц.

 

Основная цель санации — добиться устойчивого финансового положения предприятия и вывести его из кризиса. Отличие санации от внешнего управления состоит в том, что она проводится вне рамок банкротства, и поэтому дает больше шансов оздоровить предприятие.

 

3. Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения комитета кредиторов и осуществляется внешним управляющим, кандидатура которого утверждается судом. В Федеральном Законе о банкротстве произошли значительные изменения, касающиеся сроков внешнего управления. Если раньше внешнее управление вводилось на срок не более 12 месяцев, который мог быть в ряде случаев продлен еще на шесть месяцев, то теперь внешнее управление может реализовываться в течение целого ряда лет (10 лет). Как показал опыт внешних управляющих, за короткий срок практически невозможно успешно завершить внешнее управление и рассчитаться с кредиторами без продажи имущества предприятия на открытых торгах в ходе конкурсного производства.

 

На период внешнего управления руководитель предприятия-должника отстраняется от должности. Все полномочия органов управления предприятия переходят к внешнему управляющему, которому передаются документы бухгалтерской и финансовой отчетности, печати, штампы, материальные ценности, оборудование.

 

Основная цель внешнего управления — восстановление платежеспособности предприятия-должника и удовлетворение всех требований кредиторов. Все активы и имущество оказываются в распоряжении внешнего управляющего. Наиболее крупные сделки утверждаются комитетом кредиторов, перед которым управляющий должен отчитываться.

 

На основании решения комитета кредиторов и отчета внешнего управляющего суд может принять один из вариантов решений:

 

а) прекратить процедуры банкротства и начать расчеты с кредиторами в соответствии с реестром кредиторов;

 

б) отказать в утверждении отчета управляющего, объявить должника банкротом и открыть конкурсное производство;

 

в) утвердить мировое соглашение.

 

4. Конкурсное производство открывается арбитражным судом и начинается с назначения конкурсного управляющего. Срок конкурсного производства не может превышать одного года. Он может быть продлен арбитражным судом на шесть месяцев и более. Все функции по управлению переходят к конкурсному управляющему, на которого возлагается ответственность за оценку имущества и активов должника. Все имущество должника, за исключением некоторых видов активов, реализуется на открытых торгах (по конкурсу). Полученные средства конкурсный управляющий использует для удовлетворения требования кредиторов в порядке очередности, определенной законом. Преимущества перед другими имеют те кредиторы, чьи требования обеспечены залогом имущества.

 

Основная цель конкурсного производства — продажа имущества предприятия-должника и удовлетворение требований кредиторов.

5. Мировое соглашение — это соглашение между предприятием-должником и его кредиторами, которое предполагает обоюдное решение проблемы погашения кредиторской задолженности. Например, оформляется новый кредитный договор со ссылкой на первоначальные требования. Рассматриваются различные варианты реструктуризации долгов и определяются конкретные сроки погашения.

 

Мировое соглашение может быть заключено на любом этапе рассмотрения дела о банкротстве. Решение об его заключении принимает комитет (собрание) кредиторов, простым большинством голосов, и считается принятым, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом. Мировое соглашение должно быть утверждено арбитражным судом.

 

Суд может признать мировое соглашение недействительным, если: соглашение содержит условия, предусматривающие преимущества для одних и ущемляющие права других, кредиторов, или если исполнение мирового соглашения может привести к банкротству предприятия-должника.