Договоры на рынке ценных бумаг

 

Общие положения. Особые признаки и свойства ценных бумаг, позволяющие отличать последние от смежных институтов, например денег, а также выделять в самостоятельный вид в ряду иных движимых вещей, обусловили и установление законодателем многочисленных особенностей по заключению, исполнению и прекращению договоров с ценными бумагами. Специфика эта проявляется во введении специальных правил применительно как к любым ценным бумагам, так и к их отдельным группам (именным, на предъявителя, ордерным, товарораспорядительным, эмиссионным и др.), а также видам (акции, векселя и т.д.). Кроме того, особые правила устанавливаются и в зависимости от того, кто является стороной договора (должник или первоначальный и последующий кредиторы, профессиональный участник рынка ценных бумаг и др.), а также от вида соответствующего договора.

Основание и момент возникновения права, удостоверенного ценной бумагой, по-прежнему и в специальной литературе*(555), и в законодательстве для различных видов ценных бумаг определяются по-разному. Что является основанием возникновения обязательства между должником, с одной стороны, к первоначальным и последующими кредиторами, с другой, - договор между должником и первым кредитором по бумаге, односторонняя сделка или иной юридический факт?

В поисках ответа основным камнем преткновения, о который сломаны многочисленные копья остроумия и изобретательности исследователей, стал вопрос о судьбе бумаги (а следовательно, и права, ею удостоверенного), которая вышла в обращение помимо воли ее составителя (эмитента). Чему должен быть отдан приоритет: защите прав добросовестного приобретателя или должника, составителя бумаги? В соответствии с договорной теорией возникновение права приурочивается к некоему соглашению между составителем бумаги и ее первым приобретателем. Сторонники этой концепции полагают, что приобретение права из бумаги и установление соответствующего обязательства невозможны без взаимонаправленных, встречных действий по передаче ценной бумаги ее составителем и принятию первым приобретателем. Из этого делается вывод о наличии между ними согласования воль, а следовательно, и договора*(556). Наиболее слабым звеном такого рода рассуждений является ситуация, когда ценная бумага выбывает из владения ее составителя без согласия последнего, например в результате утраты либо хищения. В случае с бумагой на предъявителя, рассуждают авторы, критикующие эту позицию, в силу абстрактного характера обязательства из ценной бумаги должник по ней может учинить исполнение долга любому предъявившему ее лицу, хотя упомянутое соглашение (договор) отсутствует.

Разновидностью этой конструкции является предложение C. Виванте, который уточнил, что отношение должника с последующими приобретателями определяется не через непосредственное согласование воль, а через его одностороннее волеизъявление, получившее свое выражение в содержании бумаги и принятое в дальнейшем каждым новым владельцем бумаги*(557).

Другая не менее представительная группа ученых полагает, что в основании возникновения права и обязательства, удостоверенных ценной бумагой, лежит одностороннее волеизъявление ее составителя (должника) обязываться в дальнейшем перед каждым последующим приобретателем бумаги. Составление бумаги (креация) в данном случае рассматривается как своего рода односторонняя сделка (обещание)*(558). В качестве недостатка этой теории, например применительно к векселю, отмечается то, что в некоторый промежуток времени (до получения ценной бумаги ее приобретателем) обязательству векселедателя не корреспондирует право векселедержателя, что влечет необходимость признать наличие определенной "незавершенности вексельного обязательства", "сохранения им свойства безотзывности"*(559). "Теория креации" (составления) имеет многочисленные разновидности, в основном применительно к векселю: "теория честности" Грюнгута (вексельное обязательство возникает в силу добросовестности приобретателя), "теория доставления собственности" Лемана (вексельное обязательство возникает перед каждым конкретным держателем в силу любого юридического факта, который способен породить право собственности на вексель), "теория деликта" Шлоссмана (вексельное обязательство возникает не тогда, когда оно составлено, а тогда, когда оно не исполнено)*(560). Весьма остроумной является "теория приобретения собственности или иного вещного права на предъявительскую бумагу", в соответствии с которой "для возникновения права и обязанности по бумаге на предъявителя необходимы две предпосылки: 1) правильно составленная бумага и 2) приобретение кем-либо права распоряжения бумагой"*(561). Предпринимались попытки объяснить основание возникновения обязательства между должником по бумаге и ее владельцем через известный еще римскому праву институт делегации, через применение конструкции - "иллюзии права", разработанной немецкими юристами, а также через многие другие юридические построения.

В п. 2 ст. 147 ГК РФ сформулировано правило об относительной (процессуальной) абстрактности обязательства, удостоверенного ценной бумагой, в соответствии с которым должник все же вправе отказаться от исполнения по ценной бумаге при доказанности в суде ущербности (дефекта) основания поступления ценной бумаги к кредитору*(562), например в случае хищения бумаги. Поэтому следует признать, что с точки зрения действующего российского законодательства право по ценной бумаге возникает при наличии как минимум двух обстоятельств: 1) составления бумаги и 2) приобретения права распоряжения ею, в том числе и на основании договора. Для отдельных видов ценных бумаг и некоторых прав, ими удостоверяемых, возникновение соответствующего обязательства увязывается законодателем с наступлением и других юридических фактов (например, отказ в платеже по переводному векселю и др.).

По некоторым видам ценных бумаг для возникновения прав по ним наличие договора является обязательным в силу прямого указания закона. Например, коносамент подтверждает заключение договора перевозки груза (п. 2 ст. 785 ГК РФ), прием груза для перевозки (п. 1 ст. 142 КТМ РФ); складские свидетельства могут служить в качестве письменной формы договора хранения на товарном складе (п. 2 ст. 907 ГК РФ), а сберегательная книжка на предъявителя и сберегательный (депозитный) сертификат выступают в качестве письменной формы договора банковского вклада (п. 1 ст. 836 ГК РФ); по облигациям в случаях, предусмотренных законом или правовыми актами, выпуск и продажа облигации являются юридическими фактами, необходимыми для заключения договора займа (ч. 1 ст. 816 ГК РФ). Следует учитывать, что существенные условия таких договоров (информация о товаре, о должнике и т.д.) должны согласовываться и излагаться в особой форме (ч. 3 п. 1 ст. 160 ГК РФ) в соответствии с требованиями, установленными для реквизитов соответствующей бумаги. Несоблюдение этих требований влечет признание ничтожной ценной бумаги (п. 2 ст. 144 ГК РФ), а следовательно, и воплощенного в ней договора.

Значение владения для приобретения права из ценной бумаги. Особая доказательственная сила рассматриваемого документа устанавливается за счет того, что юридическое господство над правом, удостоверяемым документом, и поэтому возможность извлекать полезные свойства такого права принадлежат только определенному лицу или его представителю - владельцу: они индивидуализированы для иных участников оборота. По традиционным ценным бумагам таким лицом является держатель бланка документа, по бездокументарным - только лицо, указанное в соответствующем реестре владельцев (в том числе в реестре, который ведется номинальным держателем). Для бездокументарных ценных бумаг ограничение доступа всех прочих, кроме правообладателя, лиц к определенной фиксации права (документу), а следовательно, к удостоверяемой этим документом (совокупностью документов при опосредованном владении через номинального держателя) ценности (праву требования) обеспечивается через установление особого режима составления документа и внесения в него изменений.

И по традиционным, и по электронным ценным бумагам право требования находится в сфере юридического господства только определенного лица. Никто другой при нормальном обороте не сможет извлечь полезные свойства права требования без воздействия на удостоверяющий его конкретный документ (бумажный или электронный). Такой документ - ценная бумага - индивидуализируется и поэтому в случае утраты возможности воздействовать на него может быть возвращен в сферу господства управомоченного. В отличие от других право требования, удостоверенное ценной бумагой, может быть осуществлено только при обращении к конкретному индивидуализируемому документу.

Значимым для обсуждаемой ситуации является не тот факт, что истец (правообладатель) физически не "держит" спорную ценность. Для владения важно иное. Это объективная способность своей волей воздействовать на объект для извлечения из него полезных свойств (для пользования им), а также решать правовую судьбу ценности (для осуществления правомочия распоряжения).

Договоры о передаче ценных бумаг. Требуется ли заключать какой-либо договор при передаче ценной бумаги от одного лица к другому или же достаточно лишь только передать бумагу (для бумаг на предъявителя) либо передать и учинить передаточную надпись (для ордерных бумаг)? Ведь ст. 146 ГК РФ, устанавливающая правила о передаче различных видов ценных бумаг, о договоре вообще не упоминает. Более того, например, относительно предъявительских ценных бумаг в ГК РФ уточняется, что для передачи прав по ним другому лицу вручение ценной бумаги этому лицу является достаточным. Уступка же требования по ордерной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге (п. 3 ст. 389 ГК РФ). Что должно служить основанием для передачи именной бумаги, права по которой в силу ст. 146 ГК РФ передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии), - соглашение о цессии или же такой вид договора, как, например, купля-продажа?

Раз ценная бумага отнесена к вещам (ст. 128, 130 ГК РФ), то к передаче прав, ею удостоверяемых, необходимо применять и общие нормы об основаниях перехода вещного права от одного лица к другому, в частности о договоре, если иное не следует из закона или существа обязательства. Известно, что в коммерческих отношениях передача вещей по общему правилу осуществляется на основании возмездного договора. Представляется, что вручение ценной бумаги, учинение передаточной надписи на ней и т.д. есть не что иное, как прежде всего действия, с одной стороны, подтверждающие наличие соответствующего договора, а с другой - также направленные на его исполнение. Что же касается вида самого договора, то он зависит от условий соглашения, достигнутого между сторонами. Так, при возмездном отчуждении, например, векселя, акции, коносамента и т.д. это будет договор либо купли-продажи, либо мены - в зависимости от средства платежа за приобретаемую ценную бумагу.

Г.Ф. Шершеневич, рассматривая вопрос о возможности купли-продажи права требования, в том числе и удостоверенного ценной бумагой, писал: "Продавать и покупать можно только вещи в смысле частей физического мира. Между тем нередко понятие купли-продажи расширяют за пределы материального мира, ставят рядом с вещами исключительные права, а также права требования, например, говорят о купле-продаже векселей. Отсюда видно, что понятие купли-продажи расширяют до понятия о возмездном отчуждении права. Но вместе с тем купля-продажа утрачивает свои отличительные черты, сливаясь отчасти с уступкой прав по обязательствам... Если вопрос этот может считаться спорным в науке, то с точки зрения русского законодательства нет, кажется, сомнения в том, что продавать и покупать можно только вещи..."*(563).

Вместе с тем с точки зрения современного российского законодательства этому взгляду можно противопоставить следующие доводы о возможности применения в качестве основания передачи ценной бумаги и прав, ею удостоверенных, договора купли-продажи.

Прежде всего п. 2 ст. 454 ГК РФ гласит, что положения, предусмотренные § 1 гл. 30 ГК РФ "Общие положения о купле-продаже", применяются, если законом не предусмотрены специальные правила о купле-продаже ценных бумаг*(564). Более того, например, для акции и специальные законы, и ГК РФ содержат нормы, прямо отсылающие именно к купле-продаже. Так, в п. 1 ст. 97, п. 2 ст. 97, п. 3 ст. 100, п. 1 и 2 ст. 101 ГК РФ употребляются следующие словосочетания: "свободная продажа", "продаваемых другим акционерам", "покупка дополнительно выпускаемых акций" и др., а в п. 6 ст. 98, п. 2 ст. 97, п. 1 ст. 99, п. 2 ст. 106 ГК РФ речь идет о приобретении самой акции, а не прав из нее. Терминология, характерная для конструкции договора купли-продажи, употребляется и в специальном законодательстве, прежде всего в Законе об акционерных обществах (п. 2 ст. 35, п. 4 ст. 72, ст. 76 и др.), а также в Законе о рынке ценных бумаг (ст. 4, 11 и др.). Примечательно и то, что в ст. 454 ГК РФ, говорится не только о возможности купли-продажи имущественного права (п. 4), но и отдельно о купле-продаже такой вещи, как ценная бумага, которая в большинстве случаев удостоверяет имущественное право требования (п. 2). Тем не менее на сказанное можно все же возразить, сославшись на то, что все нормы о купле-продаже в чистом виде применимы лишь к ценным бумагам на предъявителя и ордерным; что же касается именных ценных бумаг, то в отношении них, как того требует ст. 146 ГК РФ, должна применяться цессия.

Для определения соотношения цессии и договорных видов обязательств необходимо решить вопрос, является ли цессия самостоятельным видом сделки или же она служит в качестве особого вида правовой конструкции, которая опосредует особенности оборота (движения) прав, например, из договора купли-продажи, из других аналогичных сделок. Думается, что употребление в действующем законодательстве к обращению именных ценных бумаг и прав, ими удостоверяемых, правовых конструкций цессии, например для именной акции - купли-продажи, с точки зрения законодателя не является противоречивым и не исключает их одновременного применения. К такому заключению можно прийти, определив природу цессии, а также основания ее возникновения.

Известно, что, например, договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ) не может существовать сам по себе - он всегда опосредован каким-либо иным договором и является своего рода юридической конструкцией, предусматривающей некоторые особые правила, для тех договоров, в которых "стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу". Решающим для конструкции договора в пользу третьего лица не является то обстоятельство, что исполнение учиняется не самому кредитору, а третьему лицу, поскольку такая цель вполне достигается через применение правила п. 1 ст. 224 и ст. 312 ГК - исполнение управомоченному лицу, т.е. тому, на кого укажет кредитор. Не происходит в данном случае и полной замены лиц в обязательстве. Главное здесь то, что у третьего лица при определенных условиях возникает право требования, при том что стороной договора остается первоначальный кредитор. Наиболее ярким примером применения этой схемы является договор страхования в пользу выгодоприобретателя (ст. 929, 931, 956 ГК и др.).

Специфика правовой конструкции - цессии, обусловлена особенностью предмета сделки. Там, где предметом сделки является право требования, должны применяться нормы гл. 24 ГК РФ. Однако цессия, так же как и договор в пользу третьего лица, не может возникнуть сама по себе, без сделки, служащей для нее основанием. "Среди вещей, не изъятых из гражданского оборота, - писал О.С. Иоффе, - фигурируют также долговые требования и иные имущественные права (ст. 202 ГК 1922 г.). Так, например, нет препятствий к тому, чтобы кредитор по договору займа продал принадлежащее ему долговое требование какому-либо третьему лицу, получив от него соответствующее денежное возмещение. Не следует, однако, забывать, что передача долгового требования есть не что иное, как уступка права (цессия). Поэтому в случаях такого рода необходимо различать самую цессию и юридическое основание, в силу которого она осуществляется. Основаниями цессии может быть не только купля-продажа, но также мена, дарение и т.п. Но какими бы ни были ее основания, порядок совершения цессии и ее юридические последствия остаются одними и теми же"*(565).

Таким образом, в соответствии с действующим законодательством основанием для передачи именной ценной бумаги может служить любая сделка, однако порядок перехода прав, удостоверенных ею, по логике ст. 146 ГК РФ подчинен требованиям гл. 24 ГК РФ о цессии.

Установив необходимость договора в качестве одного из оснований перехода права на ценную бумагу и прав из нее, следует ответить на вопрос о форме такого договора. Ведь в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ для договоров устанавливается специальное последствие несоблюдения формы сделки - договор считается незаключенным. Учитывая преобладающее коммерческое использование ценных бумаг, большинство договоров с ними следует по общему правилу заключать в письменной форме (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Является ли текст ценной бумаги наряду с фактом передачи ее от одного лица к другому подтверждением соблюдения письменной формы договора? По мнению А.Ф. Федорова, одной из причин возникновения индоссамента явилась необходимость упрощения формальностей, связанных с передачей права по векселю*(566). Представляется, что в случае если текст бумаги содержит все существенные условия соответствующего соглашения о передаче бумаги от одного лица к другому, то форма его считается соблюденной. В противном случае, т.е. при несоблюдении письменной формы договора - как в тексте самой ценной бумаги, так и в виде дополнительного документа, - необходимо признать, что ценная бумага поступила в обладание ее держателя без достаточных оснований.

При характеристике свойств ценной бумаги уже отмечалось, что обязательство, ею удостоверяемое, является относительно (процессуально) абстрагированным от основания возникновения такого обязательства. Практическое значение данного вывода применительно к совершению сделок с ценными бумагами состоит в следующем. Должник может не проверять наличие или действительность основания перехода ценной бумаги к новому кредитору и исполнить свою обязанность по ценной бумаге любому предъявителю, надлежаще по ней легитимированному, даже если бумага поступила к последнему, например, в результате ее хищения или по недействительной сделке. В таком случае должник будет освобожден от исполнения обязательств перед действительным кредитором (который, например, учинил индоссамент в пользу предъявителя бумаги под влиянием угрозы или обмана). Очевидно, что для определения того, является ли предъявитель бумаги надлежащим лицом или нет (ст. 312 ГК РФ), должник проверяет текст предъявленной ему ценной бумаги, например, устанавливает соответствие предъявителя бумаги названному в ней лицу, наличие соответствующей передаточной надписи и др. (ст. 145, 146 ГК РФ). Действительный кредитор в таком случае должен будет искать возмещения не у должника, а у лица, недобросовестно получившего исполнение.

В то же время должник вправе будет отказать в исполнении даже лицу, которое в соответствии с текстом бумаги является по ней надлежащим, если докажет в суде, что бумага поступила к предъявителю при отсутствии основания или по недействительному основанию. Так, представим, что из обстановки, сопутствующей предъявлению бумаги, станет ясно, что она перешла к новому кредитору по договору, который должен был быть заключен в письменной форме, а текст бумаги не содержит всех существенных условий соответствующего договора. У должника могут возникнуть сомнения в том, был ли заключен договор, т.е. в наличии основания перехода ценной бумаги к новому кредитору и действительности требования последнего. В такой ситуации должнику предоставляются две возможности. Во-первых, убедившись в соблюдении формальных требований к форме и реквизитам бумаги, он может учинить исполнение новому кредитору, освободив себя от исполнения первоначальному кредитору. Во-вторых, должник вправе и не производить исполнения, доказывая в суде, что договор не был заключен. Однако в последнем случае должник несет не только бремя доказывания данного факта в суде, но и риск невозможности его доказывания. Очевидно при этом, что в суде позиция кредитора по ценной бумаге является более предпочтительной, поскольку его управомоченность презюмируется лишь фактом предъявления надлежаще составленной бумаги. В предъявлении иных доказательств кредитор не нуждается. При неблагоприятном для должника исходе дела он должен будет не только учинить исполнение, но и компенсировать убытки, вызванные задержкой исполнения на период судебного разбирательства (например, в случае порчи товара, переданного на хранение на товарный склад), а также осуществить иные установленные законом выплаты (ст. 395 ГК РФ, ст. 3 Закона о переводном и простом векселе и др.).

В последнем случае, т.е. при возникновении у должника права на отказ от исполнения своей обязанности предъявителю бумаги, риск неисполнения такой обязанности будет распределяться между добросовестным приобретателем бумаги и первоначальным кредитором в зависимости от вида ценной бумаги. Так, и для ордерной, и для именной ценной бумаги установлено правило, в соответствии с которым предыдущий кредитор отвечает перед последующим за действительность требования (ст. 146 ГК РФ). В рассматриваемой ситуации отказ должника в исполнении последовал не вследствие его невозможности исполнить обязательство, а как результат доказанности должником в суде недействительности или отсутствия основания обязательства (незаключение договора), стороной которого являлся надлежащий предъявитель бумаги. Поэтому само требование нового кредитора, пусть даже и добросовестного, в отношении должника является недействительным, а следовательно, ответственность за это и по ордерным, и именным ценным бумагам должен нести предыдущий кредитор.

Что же касается ценных бумаг на предъявителя, то ГК РФ не устанавливает для них специальных правил об ответственности за действительность или исполнимость передаваемого требования, за исключением случая когда требование недействительно в силу подлога или подделки ценной бумаги (ч. 2 п. 2 ст. 147 ГК РФ). Поэтому для ценных бумаг на предъявителя в рассматриваемой ситуации к отношениям между первоначальным и последующим кредиторами должны применяться соответствующие правила об отдельных видах обязательств.

По общему правилу держание ценной бумаги надлежаще легитимированным лицом являлось достаточным основанием для установления управомоченности кредитора. Например, для установления законности приобретения векселя достаточно было лишь внешних признаков: (1) нахождение векселя у правообладателя, (2) непрерывность ряда индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым (пп. 16, 77 Положения о векселях). В последнее время судебная практика применения специальных норм о ценных бумагах в системе общих гражданско-правовых норм это традиционное доктринальное положение уточнила. Для признания управомоченности необходимы три условия: (1) владение ценной бумагой, не ограничиваемое только держанием, (2) наличие законного основания для приобретения владения (держания), (3) добросовестность владельца при осуществлении права*(567).

Восстановление прав по ценным бумагам. Риск утраты любого имущества по общему правилу несет его собственник (ст. 211 ГК). Для ценных бумаг эти риски частично возлагаются и на добросовестного приобретателя. Восстановление прав по утраченным ценным бумагам осуществляется в зависимости от вида бумаги, а также от того обстоятельства, известен ее фактический держатель или нет. Например, для предъявительских и ордерных ценных бумаг установлен судебный порядок (ст. 148 ГК), однако правовое регулирование осуществлено в гл. 33 ГПК РФ, т.е. на уровне закона, только в отношении некоторых бумаг на предъявителя в порядке "вызывного производства"*(568). Названный порядок распространяется "как на случаи утраты этих документов, так и на случаи, когда документы утратили признаки платежности в результате ненадлежащего их хранения или по другим причинам..."*(569).

По именным ценным бумагам восстановление прав осуществляется на основании обращения уполномоченного лица к финансовому или иному органу, выдавшему документ, с требованием о выдаче дубликата. Очевидно, что выдача дубликата именной эмиссионной ценной бумаги потребует от должника сверки с соответствующим реестром, в котором ведется учет прав. При восстановлении же других именных ценных бумаг, передаваемых в порядке цессии, должнику нужно будет сверить все поступившие к нему уведомления о передаче права первоначальным кредитором последующему.

В случае если при утрате ценной бумаги известен ее держатель, то восстановление права по такой бумаге осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 301 ("Истребование имущества из чужого незаконного владения"). Следует при этом учитывать, что ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя, который известен (п. 3 ст. 302 ГК РФ)*(570). Неустановленный добросовестный приобретатель ценной бумаги на предъявителя несет определенные риски, связанные с возможностью исполнения по бумаге, поскольку он может и не узнать о возбуждении вызывного производства, однако в последующем должником в исполнении ему будет отказано на основании судебного решения.

Особенности договоров с некоторыми видами ценных бумаг. Эмиссионные ценные бумаги. Под обращением таких ценных бумаг следует понимать смену их владельца в результате совершения гражданско-правовых сделок, а также наступления других указанных в законе юридических фактов.

Законодательство предусматривает многочисленные требования к условиям и порядку совершения сделок с эмиссионными ценными бумагами. В частности, в соответствии с ч. 1 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг по общему правилу эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их выпуска. Исключение предусмотрено, например, для биржевых облигаций (ст. 27.5-2 того же Закона).

При заключении договора о размещении эмиссионных ценных бумаг и согласовании его условий необходимо помнить, что условия такого договора не должны ограничивать права инвестора по сравнению с правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, под страхом их ничтожности (п. 2 ст. 4 Закона о защите прав инвесторов).

В соответствии с п. 1 ст. 223 ГК РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. Иное определено в законе для установления момента возникновения права собственности на эмиссионные ценные бумаги (ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг), в котором момент перехода права на такую бумагу к ее приобретателю поставлен в зависимость, во-первых, от того, является ли она именной или на предъявителя, и, во-вторых, от того, каким образом на нее учитываются права: у депозитария или же у реестродержателя.

Право на предъявительскую эмиссионную ценную бумагу, которая может быть только документарной, переходит к ее приобретателю: а) в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю; б) в случае хранения сертификатов предъявительских документарных эмиссионных ценных бумаг и (или) учета прав на такие бумаги у депозитария - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя.

Право на именную бездокументарную эмиссионную ценную бумагу переходит к приобретателю: а) в случае учета прав в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя; б) в случае учета прав у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо.

Эти нормы являются императивными, поэтому определение в договоре иного момента перехода права собственности является недопустимым.

Следует также отметить, что в свое время в литературе рассматривался и такой вопрос: кто должен обращаться к реестродержателю с требованием о внесении соответствующих записей об изменении собственника именной ценной бумаги - ее приобретатель или отчуждатель?*(571) Не останавливаясь на рассмотрении различных правовых последствий, возникающих в результате применения той или иной конструкции, упомянем лишь, что действующее законодательство устанавливает в ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг обязанность держателя реестра вносить изменения в систему ведения реестра на основании: 1) распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или соответствующего номинального держателя ценных бумаг, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления их продавца; 2) иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Учитывая императивность нормы ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК, в соответствии с которой права, удостоверяемые ценной бумагой, переходят с ее передачей, в договоре об отчуждении ценной бумаги не допускается устанавливать иной момент перехода права собственности к ее приобретателю.

Для обеспечения соблюдения процедуры и условий эмиссии законодательством в качестве своего рода санкции предусматривается возможность признания эмиссии недобросовестной и, как следствие, приостановления выпуска или признания его несостоявшимся или недействительным.

В случае признания выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным все ценные бумаги данного выпуска подлежат возврату эмитенту, а средства, полученные эмитентом от размещения выпуска ценных бумаг, признанного недействительным, должны быть возвращены владельцам. Кроме того, в соответствии со ст. 835 ГК РФ в случае привлечения денежных средств граждан и юридических лиц путем продажи им акций и других ценных бумаг, выпуск которых признан незаконным, помимо возврата денежных средств, уплаченных за ценные бумаги, потерпевший вправе требовать: 1) уплаты ему процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), а также 2) возмещения сверх сумм процентов всех причиненных ему убытков*(572). Важно отметить и то, что для признания выпуска ценных бумаг недействительным установлен сокращенный срок исковой давности - один год с даты начала размещения ценных бумаг (ст. 13 Закона о защите прав инвесторов).

Законодательством предусматриваются и иные последствия установления правовых дефектов выпуска эмиссионных ценных бумаг. Так, в ст. 37 Закона о рынке ценных бумаг вводятся специальные правила об основаниях и порядке расторжения договора: признание выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся является основанием для прекращения договора на рекламу этих ценных бумаг. Договор на рекламу эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся, прекращается с момента уведомления рекламораспространителя регистрирующим органом, признавшим выпуск эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся. Рекламораспространитель имеет право требовать от рекламодателя возмещения убытков, причиненных в результате прекращения договора на рекламу.

Акции. Обращение акций может иметь место как при их размещении среди первоначальных владельцев, т.е. "при отчуждении эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок" - самим акционерным обществом или от его имени иным лицом (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг), так и при отчуждении акций их первыми приобретателями (владельцами) другим лицам - при вторичном обращении или на так называемом вторичном рынке.

В наибольшей степени специальному правовому регулированию подвергнуты отношения, складывающиеся при отчуждении акций их первым владельцам. Что же касается вторичного рынка, то оборот акций здесь регламентируется во многом общими правилами, характерными для отношений по изменению носителя вещного права на любое движимое имущество*(573).

Говоря о специфике гражданско-правовых сделок, с совершением которых Закон о рынке ценных бумаг связывает изменение владельца акций при их первичном размещении, необходимо иметь в виду следующее. Исходя из нормы п. 2 ст. 99 ГК РФ, не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу. В этой связи отчуждение обществом акций их первым приобретателям всегда должно носить возмездный характер. Эти отношения вполне укладываются в конструкцию таких гражданско-правовых сделок, влекущих "отчуждение эмиссионных ценных бумаг их первым владельцам", как купля-продажа и мена, и должны оформляться с учетом требований гл. 30 и 31 ГК РФ.

В случаях когда акции размещаются среди их первых владельцев, условия о цене и сроках оплаты акции, как представляется, являются существенными условиями соответствующих договоров. Кроме того, при определении этих условий эмитент и приобретатель акций обязаны руководствоваться, в частности, следующими требованиями.

В силу ст. 36 Закона об акционерных обществах оплата акций общества осуществляется по рыночной стоимости, но не ниже их номинальной стоимости. Рыночной стоимостью акций общества является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобрести, согласен был бы приобрести (п. 1 ст. 77 Закона об акционерных обществах). Общество вправе осуществлять размещение акций по цене ниже их рыночной стоимости в случаях: а) размещения дополнительных обыкновенных акций акционерам - владельцам обыкновенных акций общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения таких акций по цене, которая не может быть ниже 90% от их рыночной стоимости; б) размещения дополнительных акций при участии посредника по цене, которая не может быть ниже их рыночной стоимости более чем на размер вознаграждения посредника, установленный в процентном отношении к цене размещения таких акций. При отсутствии спроса на вновь выпущенные акции общество обязано уменьшить уставный капитал путем их погашения. Еще одно исключение из принципа размещения акций по рыночной цене предусмотрено для учредителей при учреждении общества - оплата акций производится в данном случае по их номинальной стоимости (ч. 2 п. 1 ст. 36 Закона об акционерных обществах).

Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку*(574).

Обязательства по приобретению акций должны в ряде случаев исполняться с учетом установленных в законодательстве сроков (ст. 309, 314 ГК РФ). В соответствии с требованиями ст. 34 Закона об акционерных обществах акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного уставом общества, при этом не менее 50% уставного капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть - в течение года с момента его регистрации, если иное не установлено Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Дополнительные акции общества должны быть оплачены в течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения (размещения). Дополнительные акции, которые должны быть оплачены деньгами, оплачиваются при их приобретении в размере не менее 25% от их номинальной стоимости.