Правовое положение участников рынка правовых услуг

 

Адвокаты и адвокатские образования. Адвокатская деятельность - это вид частной юридической практики, своеобразие которой в том, что в задачи адвокатов входит не только правовое обслуживание организаций и граждан, но и защита по уголовным делам, возбуждаемым против граждан. В силу большой социальной роли адвокатуры в гражданском обществе адвокатская деятельность не признается предпринимательской деятельностью. Адвокатская деятельность осуществляется только адвокатами, т.е. юристами, обладающими особым правовым статусом адвоката. Права адвокатов, вытекающие из особенностей их правового статуса, и правовое положение адвокатских образований предусмотрены Законом об адвокатуре.

Статус адвоката могут приобрести граждане, имеющие высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, и стаж работы по юридической специальности не менее двух лет. Юрист, не имеющий необходимого стажа, для получения статуса адвоката должен пройти стажировку продолжительностью от одного года до двух лет. Прохождение стажировки завершается допуском стажера к сдаче квалификационного экзамена. После успешной сдачи квалификационного экзамена претендент приносит присягу (п. 1 ст. 13 Закона об адвокатуре)*(316). Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты.

Формами адвокатских образований являются коллегия адвокатов, адвокатское бюро, адвокатский кабинет и юридическая консультация. Руководят деятельностью адвокатов и адвокатских образований адвокатские палаты, которые образуются учредительными собраниями (конференциями) адвокатов в масштабах Российской Федерации (Федеральная адвокатская палата) и в каждом субъекте РФ.

Коллегия адвокатов признается юридическим лицом и является одним из видов, одной из своеобразных организационно-правовых форм некоммерческой организации, поскольку цель адвокатской деятельности - не извлечение прибыли, а оказание правовой помощи по гражданским и уголовным делам, предоставление правовых услуг, правовая защита прав, свобод и интересов граждан и организаций.

Члены коллегии - адвокаты рассредоточены по ее структурным подразделениям, которые называются адвокатскими консультациями. В консультациях и ведется вся работа с клиентами. Поскольку консультации не являются юридическими лицами, заведующий консультацией, избираемый адвокатами и утверждаемый президиумом коллегии адвокатов, действует на основании годовой генеральной доверенности, которая позволяет ему от имени коллегии заключать договоры, обеспечивающие деятельность консультации.

Соглашения с клиентами заключают сами адвокаты; условия соглашений: предмет, размер гонорара, срок действия и др. - определяются адвокатом по договоренности с клиентом. Заключенные соглашения подлежат регистрации в документации консультации.

В экономическом аспекте коллегии адвокатов осуществляют свою деятельность на основе принципов самофинансирования и самоокупаемости. Все затраты коллегии и адвокатских консультаций покрываются за счет средств, зарабатываемых адвокатами. С учетом того, что по крайней мере часть вознаграждения адвокаты получают от клиентов - физических лиц, государство предоставляет адвокатам налоговые льготы: коллегии адвокатов не являются плательщиками налога на прибыль; правовые услуги, оказываемые адвокатами, не облагаются налогом на добавленную стоимость; для адвокатов установлены пониженные тарифы платежей по единому социальному налогу (взносу) в целом и по платежам в отдельные внебюджетные социальные фонды; коллегии адвокатов освобождены от уплаты налогов в местный бюджет.

Адвокатские бюро учреждаются двумя или более адвокатами на основе партнерского договора, в котором предусматриваются условия деятельности бюро как юридического лица и порядок заключения и исполнения договоров с клиентами.

Адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, должен учредить адвокатский кабинет, не являющийся юридическим лицом.

В местностях, где нет достаточного количества адвокатов, адвокатская палата по представлению органа исполнительной власти субъекта РФ учреждает юридические консультации, являющиеся юридическими лицами.

Юридические фирмы и другие специализированные юридические организации. Специально для правового обслуживания предпринимательской сферы учреждаются юридические лица, основным предметом деятельности которых является оказание платных правовых услуг субъектам предпринимательской деятельности.

Порядок создания и деятельности таких (назовем их условно юридическими) организаций не подвергается в настоящее время специальному нормативно-правовому регулированию. Поэтому юридические организации подпадают под общий правовой режим, установленный действующим законодательством для социальных образований, учреждаемых в качестве юридических лиц.

Если учредители (участники) юридической организации ставят перед собой цель систематического извлечения прибыли и последующего ее распределения между собой, тогда организация создается как коммерческая в любой из организационно-правовых форм, которые предусмотрены в п. 2 ст. 50 ГК РФ для коммерческих организаций.

Создаваемые как коммерческие организации, юридические фирмы обладают в силу ч. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ общей правоспособностью, т.е. могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом*(317). Наряду с деятельностью по оказанию правовых услуг юридические фирмы могут осуществлять некоторые иные близко связанные с правовыми услугами виды деятельности, например, информационно-аналитическое обслуживание, оказание посреднических и маркетинговых услуг, содействие в регистрации юридических лиц и изменений в их учредительных документах (так называемый драфтинг), услуги по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, коммерческое представительство, визовая поддержка, правовое обучение и т.д.

Юридические фирмы, которые занимаются правовым сопровождением операций с недвижимым имуществом, тесно сотрудничают с риелторскими фирмами и организациями оценщиков. Некоторые юридические фирмы налаживают партнерские отношения с аудиторскими фирмами, вместе с ними участвуют как соисполнители в проведении аудиторских проверок, анализируя и оценивая состояние проверяемых организаций с правовых позиций. Такие услуги называют юридическим аудитом.

В международной юридической практике правовой анализ истории и состояния коммерческой организации - заказчика называют словосочетанием Due Diligence; такие правовые исследования проводятся юридическими фирмами по заказу организаций, намеревающихся совершить крупную сделку по приобретению активов, принять участие в каком-либо инвестиционном проекте, осуществить присоединение или поглощение другой компании (Mergers and acquisitions) и т.п.*(318)

Есть юридические фирмы, специализирующиеся на ведении дел коммерческих организаций в арбитражных и третейских судах, занимающиеся налоговыми вопросами, специализирующиеся на делах о банкротстве.

Юридической практикой на территории Российской Федерации могут заниматься и иностранные юридические и физические лица. В силу закрепленного в ст. 4 Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" принципа равного с российскими лицами - резидентами - правового режима деятельности иностранных инвесторов*(319) иностранные юристы вправе использовать различные формы и способы организации своей деятельности в России: участвовать вместе с российскими лицами в создании и деятельности юридических фирм как коммерческих организаций в форме хозяйственного общества, в уставном капитале которого имеется доля иностранного инвестора; создавать юридические фирмы, в которых все 100% уставного капитала принадлежат иностранному инвестору; открывать филиалы действующих за рубежом юридических фирм.

Специализированные юридические организации могут создаваться и в качестве некоммерческих организаций. К основным целям, которые могут быть поставлены перед некоммерческой организацией, согласно п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" относятся защита прав и законных интересов граждан и организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи*(320). Отсюда следует, что в тех случаях, когда учредители юридической организации не ставят своей целью извлечение прибыли и распределение ее между собой, юридическая организация учреждается как некоммерческая.

В тех случаях, когда некоммерческие организации оказывают платные правовые услуги, их деятельность является предпринимательской и подпадает под действие правовых норм, устанавливающих режим осуществления предпринимательской деятельности. В то же время условия деятельности некоммерческих организаций отличаются от условий деятельности юридических фирм, являющихся коммерческими организациями. Некоммерческие организации при определенных обстоятельствах могут пользоваться налоговыми льготами, оплачивать арендуемые под офис нежилые помещения по пониженным ставкам, получать иную помощь от региональных органов и муниципальных образований. Например, в силу ст. 333.37 НК РФ льготы по уплате государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, предоставляются общественным организациям инвалидов.

Близкой по содержанию к деятельности юридических фирм, обслуживающих коммерческие структуры, является деятельность аудиторских и консалтинговых организаций. Многие специализированные фирмы, основным предметом деятельности которых является оказание аудиторских и консультационных услуг, создают у себя юридические подразделения, на которые возлагаются задачи по правовому обслуживанию клиентов. В таких организациях оказание правовых услуг становится одним из направлений, дополняющим ведущие направления деятельности: аудит, консалтинг, маркетинг, мониторинг, инжиниринг, и способствующим их эффективному осуществлению.

Взаимодействие специалистов по бухгалтерскому учету, налогообложению и финансам с юристами в рамках одной организации обеспечивает высокий уровень как аудиторско-консалтинговых, так и правовых услуг.

Юридические фирмы являются налогоплательщиками и плательщиками обязательных платежей во внебюджетные социальные фонды. Небольшие юридические фирмы, как и другие субъекты малого предпринимательства, могут применять специальный налоговый режим - упрощенную систему налогообложения.

Внутренние отношения в юридических фирмах могут быть организованы по принципу совместного ведения правового бизнеса. Это означает, что юристы, учредившие юридическую фирму, не только являются ее учредителями (акционерами, участниками), но и занимаются конкретной практической работой как исполнители заказов и поручений, принятых фирмой по договорам с клиентами. В мировой практике такие взаимоотношения внутри фирмы принято называть партнерскими, а самих участников фирмы, являющихся в то же время непосредственными исполнителями, - партнерами.

На партнерах лежит риск возможных неблагоприятных последствий деятельности фирмы, между ними распределяются расходы по содержанию фирмы, им выплачиваются дивиденды из прибыли, получаемой фирмой. Партнеры сообща осуществляют управление делами фирмы; единоличным исполнительным органом фирмы является, как правило, один из юристов-участников (управляющий партнер), который избирается на срок, предусмотренный уставом фирмы.

Юристам, принимаемым на работу в юридическую фирму по договору, предоставляется возможность войти со временем в число участников-партнеров. Основным условием реализации этой возможности является безупречная надежная работа в фирме в течение ряда лет. Порядок вступления в общество регулируется учредительными документами и локальными актами юридических фирм.

В некоторых юридических фирмах вводят градацию для создания иерархии в решении основных и второстепенных вопросов деятельности фирмы и подразделяют партнеров на старших и младших.

Индивидуально практикующие юристы. Оказание гражданами правовых услуг другим лицам систематически и за вознаграждение является в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью. Занятие предпринимательской деятельностью без образования юридического лица возможно только при условии государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ). Это в полной мере относится и к индивидуально практикующим юристам.

Систематическое оказание гражданам и организациям платных правовых услуг индивидуально практикующим юристом без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя является правонарушением и при определенных условиях может повлечь за собой административную ответственность по ст. 14.1 КоАП РФ или даже уголовную ответственность юриста по ст. 171 УК РФ "Незаконное предпринимательство".

Правовой формой сотрудничества двух и более индивидуально практикующих юристов является договор простого товарищества, который позволяет юристам вести совместную работу без образования юридического лица. В целях индивидуализации простого товарищества юристы вправе использовать какое-либо наименование или обозначение, которое может быть зарегистрировано как знак обслуживания на имя одного или нескольких либо всех участников договора простого товарищества.

В тех случаях, когда согласно договору простого товарищества договоры с клиентами заключаются отдельно каждым участником-юристом от своего имени, простое товарищество может быть негласным, т.е. его существование не раскрывается для клиентов и всех третьих лиц. Тем не менее и в таких случаях, как это установлено в п. 3 ст. 1054 ГК РФ, "в отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими".

Источником доходов индивидуально практикующего юриста являются гонорары, выплачиваемые ему его клиентами.

Нотариусы. Нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ законодательства о нотариате).

Нотариальные действия достаточно разнообразны; они перечислены в ст. 35 Основ законодательства о нотариате для нотариусов, занимающихся частной практикой, и дополнительно в ст. 36 - для нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах.

Значение нотариата заключается в том, что совершаемые нотариусом нотариальные действия есть, по существу, документальное подтверждение различных обстоятельств и фактов, влекущих за собой правовые последствия. В силу полномочий, которыми нотариус наделен по закону, нотариальное удостоверение юридического факта облекает его в определенную письменную форму, подтверждает его правомерность и тем самым обеспечивает признание этого факта со стороны заинтересованных, да и всех третьих лиц. В случаях возникновения споров нотариальное удостоверение фактов и документов способствует защите нарушенных или оспариваемых прав участников гражданского оборота.

Среди большого круга разнообразных нотариальных действий можно выделить наиболее типичные и часто совершаемые относительно предпринимателей: удостоверение документов, представляемых в органы государственной власти, удостоверение сделок и договоров, учинение исполнительной надписи, протест векселя.

Нотариальное удостоверение сделок и договоров имеет для предпринимателя большое практическое значение, поскольку обеспечивает дополнительные гарантии законности и действительности сделок. Это особенно важно при установлении контактов, заключении договоров с контрагентами, с которыми еще не приходилось сотрудничать, совершении сделок на большие суммы или по поводу дорогостоящих объектов.

Принудительное исполнение обязательства может быть осуществлено не только в судебном порядке, но и на основании исполнительной надписи нотариуса. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, установлен Правительством РФ*(321). Однако далеко не всегда нотариальная надпись обеспечивает правомерность принудительного исполнения обязательств без суда. Особенно много споров возникает в такой области предпринимательской деятельности, как кредитные и расчетные правоотношения. Поэтому постановлением Правительства РФ от 19 июня 1996 г. N 710 в указанный Перечень документов внесены изменения, и исполнительная надпись на взыскание задолженности по основаниям, вытекающим из кредитно-расчетных отношений, в настоящее время нотариусами учиняться не может*(322).

Следует поддержать высказанные в литературе суждения о необходимости значительного сужения перечня документов, на основании которых совершается нотариальная исполнительная надпись: вместо исполнительной надписи должно получить развитие производство по взысканию задолженности в бесспорных случаях на основании судебного приказа; в компетенции нотариусов следовало бы оставить уточнение исполнительной надписи по взысканию задолженности лишь по удостоверенным самими нотариусами сделкам - "в этом случае правила совершения и исполнения нотариальных сделок позволили бы сохранить гарантии сторон в ходе взыскания задолженности"*(323).

В сфере предпринимательских правоотношений, связанных с применением переводных и простых векселей, к компетенции нотариуса относится удостоверение отказа обязанного по векселю лица оплатить, акцептовать или датировать вексель. Это нотариальное действие именуется протестом векселя. Протест векселя предоставляет векселедержателю основание обратиться с исковыми требованиями о платеже по векселю не только к основным должникам: акцептанту переводного векселя и векселедателю простого векселя, но и к вторично обязанным по векселю лицам - индоссантам. Порядок совершения протеста векселя урегулирован Положением о переводном и простом векселе от 7 августа 1937 г., которое применяется на территории Российской Федерации согласно Федеральному закону от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе"*(324).

Нотариальный протест может быть также применен для удостоверения отказа плательщика от оплаты чека, используемого как форма безналичных расчетов и признаваемого одним из видов ценных бумаг. Если отказ опротестован, чекодержатель согласно п. 1 ст. 885 ГК РФ "вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ко всем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которые несут перед ним солидарную ответственность".

Нотариусы могут оказывать предпринимателям и другие правовые услуги, в частности составлять проекты договоров и договорных документов.

При назначении на должность нотариуса учитывается стаж работы по специальности: обязательным условием назначения юриста на должность нотариуса является прохождение им стажировки в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. По общему правилу срок стажировки должен быть не менее одного года, однако, как указано в ч. 2 ст. 2 Основ законодательства о нотариате, срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты, но и в этом случае продолжительность стажировки юриста у нотариуса не может быть менее шести месяцев.

Нотариальная деятельность относится к числу лицензируемых. Лицензии на право нотариальной деятельности выдаются в субъектах РФ органами юстиции гражданам, имеющим высшее юридическое образование, прошедшим стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, и успешно сдавшим квалификационный экзамен*(325). Срок действия лицензии на право нотариальной деятельности Основами законодательства о нотариате не ограничен.

Вступая в должность, нотариусы приносят государству присягу (ст. 14 Основ законодательства о нотариате).

Нотариальная деятельность не преследует цели извлечения прибыли и потому не является предпринимательской (ч. 6 ст. 1 Основ законодательства о нотариате).