Договоры, опосредующие инновационную деятельность

 

Инновационный процесс как последовательная цепь этапов, при завершении которых новшество трансформируется от идеи до конкретного продукта или технологического процесса, может и должен быть упорядочен в рамках отдельно взятых этапов различными гражданско-правовыми договорами. Указанные договоры опосредуют динамику и, если угодно, жизненный цикл новшества, а также траекторию имущественных прав на его использование.

На этапах фундаментальных и прикладных исследований отношения, складывающиеся в связи с проведением соответствующих исследований, опосредуются договорами на выполнение научно-исследовательских работ.

На этапе опытно-конструкторских работ отношения по поводу разработки образцов новых изделий и конструкторской документации на них строятся на основе договоров на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ.

На этапах освоения промышленного производства новых или усовершенствованных изделий и собственно их промышленного производства отношения по поводу производственной деятельности, направленной на отработку опытных образцов новой техники, а равно их широкомасштабного изготовления, регулируются договорами подрядного типа.

Доведение нового продукта или технологического процесса до потребителей или посредников регламентируется различными разновидностями договорных обязательств по передаче имущества в собственность или в пользование либо договором коммерческой концессии.

В системе договорных отношений между субъектами, участвующими в инновационном процессе, особое место следует отвести лицензионным соглашениям и соглашениям, опосредующим отчуждение исключительных прав имущественного характера, а также договорам о передаче информации, находящейся в режиме секретов производства (ноу-хау). Необходимость заключения подобного рода соглашений может возникнуть на любой стадии инновационного процесса, когда появляется результат интеллектуальной деятельности, получивший или получающий в установленном порядке режим объекта интеллектуальной собственности. В рамках лицензионных соглашений могут быть урегулированы вопросы оказания различного рода услуг, необходимость оказания которых возникает при передаче прав на объекты интеллектуальной собственности. Это, как правило, инженерно-консультационные (инжиниринговые) услуги, имеющие содержанием проектирование, организацию лицензионного производства, услуги по организации пусконаладочных работ, услуги по подготовке кадров лицензиата.

В литературе высказано мнение, согласно которому "инновационный процесс нельзя свести к какому-либо одному виду договоров, указанных в ГК РФ, поскольку в основе инновационного договора (контракта) заложена прежде всего его экономическая хозяйственная функция. Здесь возможны несколько вариантов договорно-правового оформления. Вполне допустим единый сводный (генеральный) договор, регламентирующий отношения между участниками инновационного процесса, опираясь на возможность заключения смешанных договоров, предусмотренных п. 3 ст. 421 ГК РФ"*(158).

С последним утверждением вряд ли возможно согласиться, поскольку инновационный процесс, состоящий из множества самостоятельных стадий, весьма сложно вместить в рамки одного договора, опосредующего движение абстрактного знания к конечному продукту, реализуемому на рынке.

В настоящее время все большую значимость приобретают договорные формы, опосредующие юридическую судьбу результатов интеллектуальной деятельности, полученных в ходе выполнения работ и оказания услуг для государственных и муниципальных нужд.

Ведущей из указанных форм является государственный контракт на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд, заключаемый в порядке, предусмотренном ГК РФ, иными федеральными законами с учетом положений Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"*(159).

Рассмотрим подробнее некоторые виды договоров, с помощью которых формализуются отношения между участниками инновационного процесса на отдельных его этапах.

Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Согласно п. 1 ст. 769 ГК РФ по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Как следует из приведенного определения, оба из указанных договоров являются консенсуальными, взаимными и возмездными. Основные отличия между договором на выполнение научно-исследовательских работ и договором на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ заключаются как в предмете договорного обязательства, так и в характере выполняемых работ. Научные исследования, как правило, не имеют жесткой регламентации и основываются на научном поиске нового знания. В этой связи НИР обычно не повторяются и однажды полученная информация, например новые фундаментальные сведения в области техники или технологии, не требует многократной перепроверки в рамках других НИР. Опытно-конструкторские и технологические работы выполняются, как правило, на основе научной информации полученной в ходе НИР. ОКТР в отличие от НИР могут повторяться, поскольку обычно нацелены на создание параметрического ряда новых изделий либо усовершенствование уже освоенной техники. Конечный результат ОКТР всегда материален, хотя и может сопровождаться техническими или художественно-конструкторскими решениями, имеющими нематериальный характер.

Условия договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах. По некоторым направлениям научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ могут устанавливаться примерные условия соответствующих соглашений. Так, постановлением Правительства РФ от 23 января 2004 г. N 41 "Об утверждении примерных государственных контрактов на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по государственному оборонному заказу"*(160) утверждены одноименные примерные государственные контракты, а федеральным органам исполнительной власти - государственным заказчикам государственного оборонного заказа рекомендовано руководствоваться указанными примерными формами при подготовке и заключении государственных контрактов на выполнение НИР и ОКТР.

Договоры на выполнение научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ следует отличать от иных гражданско-правовых договоров, опосредующих отношения по поводу интеллектуальной продукции, и в частности от лицензионного и авторского договора. Главное их отличие состоит в том, что предметом последних выступают исключительные права на использование (права на использование неисключительного характера) уже существующего и, как правило, охраняемого результата интеллектуальной деятельности. Результаты же НИР и ОКТР лишь предполагаются в будущем. Наиболее близким к договору на выполнение научно-исследовательских работ является авторский договор заказа, по которому автор обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение на материальном носителе или в иной форме (п. 1 ст. 1288 ГК РФ). В литературе чаще всего указывают на несовпадение авторского договора и договора на выполнение НИР, а также на несовпадение субъектного состава сравниваемых договоров.

Кроме того, отличны в договорах на выполнение НИР и ОКТР условия конфиденциальности сведений, составляющих их предмет (ст. 771 ГК РФ), а также права сторон на результаты работ (ст. 772 ГК РФ).

Элементами договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ являются их стороны, предмет и цена договоров, срок, форма, права и обязанности сторон, образующие содержание договоров.

Сторонами в договорах на выполнение НИР и ОКТР являются исполнители и заказчики. На роль исполнителей могут привлекаться различные специализированные организации и отдельные специалисты. В качестве организаций, выполняющих научные исследования и разработки, могут выступать научно-исследовательские организации, научные организации образовательных учреждений высшего профессионального образования, опытно-конструкторские, проектно-конструкторские, проектно-технологические и иные организации, осуществляющие научную и (или) научно-техническую деятельность, например научные организации, входящие в Российскую академию наук или в отраслевые академии.

Специальные требования к исполнителям предъявляются в случае проведения работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну. Указанные требования в общем виде определены в ст. 27 Закона РФ "О государственной тайне"*(161) и конкретизированы в постановлении Правительства РФ от 15 апреля 1995 г. N 333 "О лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны"*(162).

Заказчиками НИР и ОКТР могут выступать любые лица, которые нуждаются в результатах научных исследований по отдельным темам и направлениям или в образцах новых либо усовершенствованных изделий и новых технологиях. В их число могут входить государственные и муниципальные заказчики.

Предмет договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ является одним из наиболее сложно определяемых элементов указанных договоров. Среди специалистов нет единого мнения относительно данного элемента. Часть ученых рассматривает в качестве предмета "результат, который должен быть получен исполнителем в ходе творческого решения поставленной заказчиком научной, технической, технологической или иной подобной задачи"*(163).

Мы полагаем, что предметом договора на выполнение НИР являются научные исследования, направленные на получение новых знаний и (или) их применение для достижения практических целей и решения конкретных задач.

Научные исследования как предмет договора получают свое объективированное выражение в форме результатов научных исследований, которые могут быть зафиксированы в материальном исполнении (научные отчеты, схемы, чертежи, математические формулы и т.п.) либо проявляются в научных открытиях, обосновании новых понятий и представлений, теориях, что характерно для теоретических исследований. Результаты поисковых исследований проявляют себя через открытие новых признаков создания изделий и технологий, новых, неизвестных ранее свойств материалов и их соединений.

В ходе поисковых исследований, как правило, находят подтверждение или опровержение теоретические идеи, гипотезы и предположения. Результаты прикладных исследований находят свое выражение в конкретных указаниях по применению подтвержденных теоретических изысканий. Они существуют в качестве так называемого научно-технического задела, который затем находит применение в опытно-конструкторских работах.

Предметом договора на выполнение ОКТР выступает разработка конструкции инженерного объекта или технической системы (конструкторские работы) либо разработка способов объединения физических, химических, технологических и иных процессов с трудовыми в целостную систему (технологические работы).

Разработка конструктивных или технологических решений находит свое воплощение в новых или усовершенствованных образцах изделий, конструкторской документации на них либо новых технологиях.

Информация, касающаяся предмета договора, равно как и сведения о ходе его выполнения и полученных результатах, если иное не предусмотрено договорами на выполнение НИР и ОКТР, является конфиденциальной. Данная норма, получившая закрепление в п. 1 ст. 771 ГК РФ, носит диспозитивный характер и касается содержания сведений, которые стороны обязаны сохранять в режиме конфиденциальности.

Что касается объема сведений, относящихся к предмету договора, то указанный параметр оставлен законодателем на усмотрение сторон. Однако он лишается смысла, если содержательная сторона сведений, касающихся предмета договора, согласно закону подлежит обязательному раскрытию.

Цена договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Особенностью этого элемента для данного типа договоров является сложность установления общественно необходимых затрат на создание научно-технической продукции. Сторонам, по существу, приходится договариваться об измеримом эквиваленте неизмеримой продукции. Поэтому реальной базой для достижения соглашения по данному элементу будут выступать оплата труда специалистов и накладные расходы, включая ресурсное обеспечение. Перспективным направлением при определении цены договора на выполнение НИР и ОКТР следует признать экспертный метод, устанавливающий эффективность, научно-технический уровень разработок, а также их конкурентоспособность, технические и коммерческие риски.

Согласно ст. 778 ГК РФ к цене договоров на выполнение НИР и ОКТР применяются правила ст. 709 ГК РФ, регламентирующие цену работ, выполняемых в рамках договора подряда. Таким образом, в силу прямого указания закона цена в договорах на выполнение НИР и ОКТР включает компенсацию издержек исполнителя и причитающееся ему вознаграждение. Цена выполняемой работы может быть определена путем составления сметы, которая, в свою очередь, может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре на выполнение НИР и ОКТР цена работы считается твердой.

Срок договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ зависит от усмотрения сторон и обусловлен сложностью и содержанием технического задания, согласованного с заказчиком. Работы, предусмотренные техническим заданием, как правило, разделяются на этапы, временные рамки которых устанавливаются календарным планом. Договором может быть предусмотрена приостановка выполняемых исследований и разработок, равно как и право исполнителя на их досрочное завершение. Как правило, датой выполнения НИР и ОКТР считается дата утверждения заказчиком акта приемки последнего этапа работ при условии исполнения обязательств по всем этапам, указанным в календарном плане.

Специальных требований к форме договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ действующее законодательство не содержит. Такие договоры заключаются по общим правилам, установленным в гл. 28 ГК РФ. Государственные контракты на выполнение НИР и ОКТР заключаются по правилам, предусмотренным ст. 763-768 ГК РФ. Сведения о государственных контрактах на выполнение НИР и ОКТР регистрируются в Федеральном агентстве по науке и инновациям в порядке, установленном Положением о государственном учете результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гражданского назначения, выполняемых за счет средств федерального бюджета, утвержденным постановлением Правительства РФ от 4 мая 2005 г. N 284 "О государственном учете результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гражданского назначения"*(164).

Содержание договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ определяется правами и обязанностями исполнителя и заказчика, которые в общем плане сформулированы правилами гл. 38 ГК РФ.

Обязанности и права исполнителя. Первейшей обязанностью исполнителя по договору на выполнение НИР являются проведение обусловленных техническим заданием заказчика научных исследований и передача ему полученных результатов, а основной обязанностью исполнителя на выполнение ОКТР - разработка образца нового изделия, конструкторской документации на него или разработка новой технологии и передача результатов разработки заказчику. При этом исполнитель по договору на выполнение НИР обязан провести научные исследования лично. Третьи лица могут привлекаться исполнителем только с согласия заказчика. В отношении исполнителя по договору на выполнение ОКТР подобной обязанности законодатель не устанавливает. Такое различие обусловлено двумя факторами.

Во-первых, фигура исполнителя по договору на выполнение НИР далеко не безразлична заказчику, поскольку характер как фундаментальных, так и прикладных исследований предполагает известный уровень творческого потенциала исполнителя. Очевидно, что и привлекаемое к исполнению обязательства по договору третье лицо также должно устраивать заказчика с точки зрения способности соисполнителя выполнить соответствующие научные исследования или их часть.

Во-вторых, работы, выполняемые в рамках ОКТР, как правило, многопрофильные, что требует участия в них множества специализирующихся по отдельным направлениям лиц. Указанное обстоятельство и предопределило формулу п. 2 ст. 770 ГК РФ, согласно которой при выполнении опытно-конструкторских или технологических работ исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. При этом к отношениям исполнителя с третьими лицами применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике, установленные ст. 706 ГК РФ. Это означает, что исполнитель несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субисполнителем, а перед последним несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору на выполнение ОКТР. Кроме того, если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субисполнитель не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с исполнителем.

На исполнителя возлагается также обязанность согласования с заказчиком вопросов использования охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, принадлежащих третьим лицам, и приобретения прав на их использование. Указанная обязанность сопрягается с обязанностью дачи заказчику юридических гарантий в обеспечении патентной чистоты полученных в ходе выполнения работ результатов. Обе названные обязанности (абз. 3 и абз. 6 ст. 773 ГК РФ) требуют для своего исполнения дополнительных усилий со стороны исполнителя, поскольку возникает необходимость проведения патентных исследований. Целью последних является получение исходных данных для обеспечения должного технического уровня и конкурентоспособности объектов техники, использования современных научно-технических достижений и исключения неоправданного дублирования исследований и разработок. Одним из важнейших элементов патентных исследований выступает экспертиза разрабатываемого образца нового изделия на патентную чистоту, которая проводится в соответствии с требованиями ГОСТ Р.15.011-96 "Система разработки и постановки на производство. Патентные исследования. Содержание и порядок проведения".

Патентная чистота - это юридическое свойство объекта техники, проявляющее себя в том, что его использование в данной стране не приведет к нарушению действующих на ее территории исключительных прав на объекты промышленной собственности. Патентная чистота изделия подтверждается патентным формуляром, который составляется по ГОСТ Р.15.011-96.

Обязанности и права заказчика. Основными обязанностями заказчика являются передача исполнителю необходимой для выполнения работы информации и прием результатов выполненных работ с их оплатой. Первая из указанных обязанностей обусловлена, в частности, тем обстоятельством, что заказчик уже на этапе формирования исходных требований к предмету исследования или предмету разработки, как правило, располагает сведениями, а равно источниками информации, позволяющими определить как тенденции развития того либо иного научного направления, так и тенденции развития качественных показателей и технических характеристик будущих разработок. Обязанность по передаче необходимой для выполнения НИР и ОКТР информации не снимается с заказчика и в процессе исполнения договора. Очевидно, что объем и характер соответствующих сведений, а также сроки и форма их предоставления исполнителю определяются конкретным договором и обстоятельствами его исполнения и могут корректироваться с учетом последних.

Прием результатов выполненных НИР и ОКТР, являющийся обязанностью заказчика, осуществляется последним в порядке и сроки, установленные договором. Прием результатов работ оформляется актом сдачи-приемки либо иными документами, в том числе действующими стандартами. К акту сдачи-приемки могут прилагаться комплекты научной, технической и другой документации, предусмотренной техническим заданием, протоколы комиссий, созданных для целей приемки, необходимые экспертные заключения. Как правило, при завершении НИР или ОКТР исполнитель в письменной форме уведомляет заказчика о готовности результатов работ к сдаче. Последствия уклонения заказчика от получения результатов работ, именуемые по смыслу абз. 1 ст. 778 ГК РФ последствиями неявки заказчика за получением результатов работ, определены в ст. 738 ГК РФ. Согласно указанной статье в случае неявки заказчика за получением результата выполненной работы или иного уклонения заказчика от его приемки исполнитель вправе, письменно предупредив заказчика, по истечении двух месяцев со дня такого предупреждения продать результат работы за разумную цену, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся исполнителю платежей, внести в депозит нотариуса, а в случаях, установленных законом, - в депозит суда. Нотариус или суд, в депозит которого внесены деньги, извещает об этом заказчика.

Еще одной обязанностью заказчика выступает оплата результатов выполненных работ, которые приняты в установленном порядке. Оплата производится как по конечному результату выполненной НИР или ОКТР, так и при наступлении последствий, предусмотренных правилами ст. 775 и ст. 776 ГК РФ, о которых мы говорили выше. В числе обязанностей заказчика может быть названа и обязанность по государственному учету результатов научно-технической деятельности, предусмотренная п. 4 Положения о государственном учете результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ гражданского назначения, выполняемых за счет средств федерального бюджета, утвержденного постановлением Правительства РФ от 4 мая 2005 г. N 284*(165). В круг прав заказчика могут входить:

- право на осуществление проверок хода и качества выполнения исполнителем условий договора на выполнение НИР и ОКТР;

- право на полный или частичный отказ от выполнения обязательств по договору с возмещением фактических затрат или стоимости работ исполнителю;

- право требовать возмещения убытков, причиненных исполнителем;

- право на предъявление исполнителю обоснованных претензий по результатам выполненной работы или ее этапа.

Права сторон на результаты работ. В связи с исполнением договоров на выполнение НИР и ОКТР на практике нередко возникают проблемы, связанные с определением принадлежности прав сторон на результат работ. Согласно ст. 772 ГК РФ стороны в договорах на выполнение НИР и ОКТР имеют право использовать результаты работ в пределах и на условиях, предусмотренных договором.

Права исполнителя и заказчика на результаты работ, которым предоставляется правовая охрана как результатам интеллектуальной деятельности, определяются в соответствии с правилами разд. VII ГК РФ.

Так, в соответствии со ст. 1371 ГК РФ в случае когда изобретение, полезная модель или промышленный образец созданы при выполнении договора подряда или договора на выполнение НИР и ОКТР, которые прямо не предусматривали их создание, право на получение патента и исключительное право на такие изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежат подрядчику (исполнителю), если договором между ним и заказчиком не предусмотрено иное.

В этом случае заказчик вправе, если договором не предусмотрено иное, использовать созданные таким образом изобретение, полезную модель или промышленный образец в целях, для достижения которых был заключен соответствующий договор, на условиях простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия патента без выплаты за это использование дополнительного вознаграждения.

Ответственность сторон за нарушение договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Нарушение договорных обязательств, взятых на себя сторонами, влечет гражданско-правовую ответственность участников договора. При этом ответственность заказчика наступает на общих основаниях, предусмотренных законом в качестве оснований ответственности за нарушение обязательств. Если заказчик выступает по договору в качестве предпринимателя, он будет нести ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Таким образом, для заказчика по договорам на выполнение НИР и ОКТР при условии осуществления им предпринимательской деятельности предусмотрена повышенная ответственность за нарушение обязательств, вытекающих из договора. Отсутствие у заказчика необходимых денежных средств не будет считаться реабилитирующим основанием для освобождения его от ответственности по договору.

Что касается оснований ответственности исполнителя, то они обладают определенной спецификой. По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст. 777 ГК РФ, ответственность за нарушение договора возлагается на исполнителя по основаниям, являющимся общими для всякого обязательства, вытекающего из гражданско-правового договора. Это следует из отсылки к правилу п. 1 ст. 401, согласно которому лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины, выступающей в форме умысла или неосторожности, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. При этом лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства. Таким образом, исполнитель отвечает за нарушение обязательств из договоров на выполнение НИР и ОКТР исключительно на началах вины. В этой связи отступление, предусмотренное нормой п. 3 ст. 401 ГК РФ в отношении безвиновной ответственности лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, на исполнителя не распространяется, хотя бы он и осуществлял такую деятельность. Устанавливая презумпцию вины исполнителя, нарушившего обязательства из договора НИР и ОТКР, законодатель в п. 1 ст. 777 ГК РФ возлагает на нарушителя бремя доказывания отсутствия вины ("если не докажет, что такое нарушение произошло не по вине исполнителя").

Договор коммерческой концессии. Понятие договора коммерческой концессии. Традиционно понятие "концессия" (от лат. concessio - "разрешение") в юридическом обиходе употреблялось в смысле договора, заключенного государством с частным предпринимателем, как правило иностранной фирмой, на осуществление определенной деятельности, связанной с недропользованием или эксплуатацией промышленных предприятий. Сегодня ему придан совершенно иной смысл.

В соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Как следует из приведенного определения, договор коммерческой концессии является возмездным, взаимным и консенсуальным. Он может быть срочным или бессрочным.

Поскольку указанный договор регламентирован нормами действующего законодательства в качестве самостоятельного, его не следует относить к разновидности смешанных договоров.

Несмотря на то что действующее законодательство выделяет договор коммерческой концессии в качестве самостоятельного, нельзя не отметить известное, хотя и отдаленное родство указанного договора с рядом других гражданско-правовых договоров, например таких, как договоры поручения, комиссии, агентские договоры, договоры простого товарищества, лицензионные договоры.

Всех их сближает возможность опосредования сходных общественных отношений по сбыту продукции, оказанию посреднических услуг, которое зиждется на принципах сотрудничества сторон, стремящихся к достижению общей цели. Однако юридическое содержание договорных отношений в названных видах соглашений различно. В чем проявляется это различие?

Во-первых, в предмете договора. Ядром предмета договора коммерческой концессии являются исключительные права имущественного характера (комплекс исключительных прав), в то время как предметом договора простого товарищества являются соединение вкладов товарищей и их совместные действия для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), предметом агентирования - юридические и иные действия (п. 1 ст. 1005 ГК РФ), предметом комиссии - совершение одной или нескольких сделок (п. 1 ст. 990 ГК РФ), предметом поручения - определенные юридические действия (п. 1 ст. 971 ГК РФ).

Во-вторых, в имущественно-правовых последствиях исполнения договора. Пользователь, осуществляя без поручения самостоятельную предпринимательскую деятельность с использованием комплекса предоставленных правообладателем исключительных прав и совершая определенные сделки с потребителями, самостоятельно приобретает права и несет обязанности по этим сделкам. В договоре поручения права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Поскольку по договору комиссии сделки совершаются комиссионером от своего имени по поручению и за счет комитента, имущественные последствия таких сделок для последнего очевидны. Аналогично строятся отношения между агентом и принципалом в агентском договоре.

В-третьих, в составе сторон, обязанных выплачивать вознаграждение. По договору коммерческой концессии стороной, обязанной выплачивать вознаграждение, является пользователь (должник). По договору комиссии, агентскому договору стороной, обязанной выплачивать вознаграждение, является комитент или принципал (кредиторы). В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором поручения, аналогичная обязанность возлагается и на доверителя. По договору простого товарищества товарищи, объединенные общим интересом, действуют для целей извлечения прибыли, а прибыль, полученная в результате такой деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов.

В-четвертых, в статусе сторон договора. По договору коммерческой концессии пользователь должен являться лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность. Для сторон договоров комиссии, поручения, агентирования, совместной деятельности законодатель подобного требования не устанавливает.

Договор коммерческой концессии имеет много сходных черт с лицензионным договором, что не исключает и ряда принципиальных различий между ними. Наиболее значимыми из этих различий являются следующие.

Предметом лицензионного договора является право на использование или исключительное право на использование охраняемого результата интеллектуальной деятельности, в том числе средства индивидуализации продукции, за исключением коллективных знаков и наименований мест происхождения товаров, в то время как предметом договора коммерческой концессии должен быть комплекс исключительных прав, включающих в обязательном порядке право на товарный знак или знак обслуживания.

Следующим отличием лицензионного договора от договора коммерческой концессии является наличие требования законодателя об использовании предоставленного комплекса исключительных прав в предпринимательской деятельности пользователя. Подобное требование для лицензионных договоров не установлено.

И, наконец, третье отличие состоит в возможности передачи по лицензионному договору прав на использование охраняемого результата интеллектуальной деятельности, объем которых может быть и неисключительным.

В то же время согласно п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии соответственно применяются правила разд. VII о лицензионном договоре, если это не противоречит существу договора коммерческой концессии.

Элементы договора коммерческой концессии. К элементам договора коммерческой концессии относятся его стороны, предмет, цена договора, срок, форма и содержание, т.е. права и обязанности сторон.

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. В роли правообладателя могут выступать лица, обладающие на момент заключения договора исключительным правом на товарный знак и (или) коммерческое обозначение и другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности. К их числу относятся коммерческие организации по российскому законодательству, а также иностранные юридические лица и иностранцы - индивидуальные предприниматели, обладающие соответствующим комплексом исключительных прав. В роли пользователя могут выступать как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели.

Предмет договора коммерческой концессии представляет собой агрегированную совокупность исключительных прав в сочетании с ноу-хау, деловой репутацией и коммерческим опытом, принадлежащими на момент заключения договора правообладателю. Предмет договора коммерческой концессии является сложным образованием и включает в себя ряд обязательных и факультативных элементов*(166).

К обязательным элементам, входящим в состав предмета договора по смыслу п. 1 ст. 1027 ГК РФ, относится исключительное право на использование товарного знака или знака обслуживания.

К факультативным элементам, входящим в состав предмета договора коммерческой концессии по смыслу п. 2 ст. 1027 ГК РФ, относятся деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя. Кроме того, в качестве факультативных элементов могут выступать любые исключительные права имущественного характера, наличие которых в сочетании с исключительным правом на товарный знак превысит минимальный объем (не менее двух разновидностей прав исключительного характера) требуемого по закону комплекса исключительных прав.

Цена договора коммерческой концессии как одно из существенных условий является не менее сложно определяемым элементом данного соглашения, чем его предмет. Все множество факторов, влияющих на цену договора, в конечном счете выражается в интегрированном критерии, именуемом вознаграждением. Его формы могут быть самыми различными. Наиболее распространенной формой расчетов с правообладателем является выплата ему первоначального вознаграждения (аккордной суммы). В течение срока действия договора коммерческой концессии пользователь, как правило, выплачивает правообладателю роялти, которые определяются как процент от продаж, надбавки к оптовой цене.