III. На пути к праву гражданского общества

1. В России, как и в ряде других стран, объявивших себя
социалистическими, потерпели поражение и сама социалисти-
ческая система, и идея строительства социализма, сознатель-
но конструируемого и создаваемого совершенного обществен-
ною строя, способного дать людям светлое будущее. С роковой
неизбежностью такого рода утопические попытки оборачива-
лись тем, что складывался строй неэффективной экономики,
тоталитаризма, диктатуры, насилия над людьми, устраняю-
щий из их жизни ценности цивилизации и культуры (хотя по-
нятно, что гуманистические социалистические представления
неизменно сохраняют свою ценность и по мере экономического
и духовного развития общества, как свидетельствует история,
опыт передовых демократических стран, воспринимаются в
общественной жизни).

Будущее России — свободное гражданское общество.

Такое общество, его формирование, функционирование тре-
буют качественно обновленного права.

Однако сами по себе законы, сколь бы много их ни было и
как бы значителен ни был их демократический потенциал, не
изменят ситуацию в действующей, все еще во многом огосу-
дарствленной правовой системе России.

Российское общество нуждается в том, чтобы в праве произошла
крутая и решительная смена координат, принципиальное изме-
нение самой сути, «настроенности» правовой системы, самой ее
органики.

Это предполагает, во-первых, строгое определение общей
направленности правовых преобразований, а во-вторых, «оче-
ловечение» российского права.

2. В настоящее время правовая реформа концентрируется
на коренных задачах демократического преображения Рос-
сии — на создании правовой основы демократии, рыночного
хозяйства, а в итоге — на создании правового государства.

Это действительно коренные проблемы правовой реформы,
проблемы первостепенные, в высшей степени ответственные.

III На пути к праву гражданского общества

Вместе с тем нужно видеть и стратегическую цель, в соот-
ветствии с которой Россия должна идти к свободному, совре-
менному гражданскому обществу.

Современное же гражданское общество, характерное для
либеральных цивилизаций, передовых демократических
стран, — это как раз такая стадия мирового общественного раз-
вития, на которой в соответствии с высоким уровнем экономи-
ки, духовной жизни, народного благосостояния и следует ожи-
дать вершины развития права, его силы и достоинств.

Сообразно этому современное гражданское общество призвано
быть правовым обществом, обществом Права.

Именно общество Права должно стать наиболее значимой
целью и показателем реформирования России, причем такой
целью и таким показателем, которые характеризуют его как
более высокую, чем просто правовое государство, общечелове-
ческую ценность.

3 Наряду с тем, что необходимо четко определить общую
перспективу преобразований правовой системы России, важно
выделить центральный пункт, ключевое звено таких преобра-
зований.

Таким центральным пунктом, ключевым звеном является то,
что с известной долей условности может быть названо «очело-
вечением» права. Из огосударствленной в целом системы, во
всех подразделениях которой так или иначе доминируют пуб-
личные начала, из «государственной воли, возведенной в закон»,
право должно превратиться в правовую систему, где приоритет
принадлежит воле и интересам человека. Место юридической
надстройки, нацеленной на кару, запреты, ограничения, долж-
но заступить великое достижение цивилизации, воплощающее
начала справедливости и возвышение личности, — система
институтов, построенная на правах и потому названная пра-
вом. Только тогда окажется возможным формирование дей-
ствительно правового гражданского общества, а рынок и де-
мократия получат надежные правовые устои.

Каковы же пути «очеловечения» права, возвращения права
к его истинному, цивилизованному облику и предназначению,
столь необходимым в свободном демократическом, современ-
ном гражданском обществе? Наиболее существенны здесь три
грани проблемы, соответствующие основным институтам и
принципам, способным возвысить право, придать ему такой
статус, когда оно может стать над властью, умерить и обуз-
дать ее.

Глава десятая

 

Первая. Это воссоздание частного права, его достойное, вы-
сокое место в правовой системе. Частное (или гражданское,
цивильное) право, в сущности, было искоренено при советском
режиме: гражданское законодательство было в немалой мере
огосударствлено, обескровлено, да и подвергалось остракизму
со стороны официальной правовой доктрины, концепции хо-
зяйственного права.

Между тем частное право, как отмечалось в разделе о
структуре права, не просто одна из отраслей, а самобыт-
ная, в высшей степени своеобразная правовая сфера, куда,
за исключением случаев, предусмотренных законом, зака-
зан вход государству; это сфера юридического господства
частных лиц, решения которых становятся тем не менее
юридически обязательными: государство обязано их поддер-
живать, обеспечивать. Как рыночное хозяйство невозможно
без персонифицированной частной собственности, точно так
же сама частная собственность, предпринимательство, эко-
номическая свобода, да и вообще свобода в обществе, невоз-
можны без частного права.

Если в тоталитарном обществе, как это и освящено совет-
ской правовой доктриной, доминирующее положение занима-
ют отрасли публичного права (конечно же, необходимые при
любой системе) — уголовное, административное и др., то в пра-
вовой системе демократического общества на первое место
выходит частное гражданское право.

В России крупный шаг в рассматриваемом направлении сде-
лан в результате принятия Федеральным Собранием первой
части ГК, построенного на началах частного права.

Вторая. Это придание общепризнанным фундаментальным
правам и свободам человека значения определяющего звена,
центра демократической правовой системы. Движение россий-
ского законодательства в этом направлении уже обозначилос
с достаточной определенностью. Но здесь нужно еще пере:
своего рода рубикон и в противовес устоявшимся императив
но-государственным традициям признать права и свободы ч
ловека непосредственно действующим правом в России. И здесь,
как уже упоминалось, определенный позитивный шаг сделан в
Конституции Российской Федерации, в которой закреплено
непосредственно юридическое действие прав человека.

III. На пути к праву гражданского общества

Необходимо еще раз подчеркнуть, что именно общепризнан-
ные прирожденные права и свободы человека должны стать
отправной точкой, инструментом «идейной» настройки, жест-
ким критерием правового обустройства общества. Скажем, впол-
не обоснованная необходимость эффективной государственной
власти с этих позиций должна реализоваться так, чтобы даже
в перспективе, в непредсказуемых изломах политической жизни
сильная власть никогда и ни в чем не могла бы стать угрозой
для свободы людей, неотъемлемых прав человека. А это поми-
мо всего прочего предполагает умеренность и упорядоченность
власти, ее строгое подчинение закону и разрешительному по-
рядку, в соответствии с которым любой госорган и любое до-
лжностное лицо вправе совершать лишь такие действия, кото-
рые прямо предусмотрены законом.

Третья. Это резкое возвышение роли суда в жизни обц|ест-
ва. Ситуация здесь представляется сложной и даже обманчи-
вой, поскольку может сложиться впечатление, что с созданием
Конституционного Суда проблема третьей власти в России ис-
черпана. Между тем третьей властью является вся система
правосудия, во всех ее ответвлениях. И тут приходится кон-
статировать, что все иные суды — и общие, и арбитражные —
продолжают находиться на обочине государственно-правовой
жизни, не обрели в ней высокого, достойного положения.

Надо полагать, настала пора вообще изменить наше виде-
ние правосудия, интерпретацию его назначения как одного лишь
применения права. Данные теории, да и опыт развитых демок-
ратических стран, причем не только англо-американской груп-
пы, свидетельствует, что высокий уровень правового развития
достигается в обществе тогда, когда суд, опираясь на Консти-
туцию, на закон, на закрепленные в законе основополагающие
правовые принципы, общепризнанные права человека, тоже
«творит право». Поэтому придание решениям высших судеб-
ных инстанций функций судебного прецедента представляет-
ся делом назревшим, вполне оправданным.

Понятно, что отмеченные грани «очеловечения» права дол-
жны с опорой на Конституцию найти выражение в законах,
реализоваться в правовом бытии. Но прежде всего нужны кон-
цептуальное уяснение самой проблемы, сдвиг в понимании
права демократического общества, решительные перемены в
правовом мировоззрении и в правовой политике России.

Несколько слов в заключение

В заключение хотелось бы сказать несколько слов о воз-
можных, по мнению автора этих строк, перспективах разви-
тия правовой теории, в том числе отстаиваемой в работе
институциональной концепции.

Конечно же, эта книга — лишь первая попытка разработки
упомянутой концепции в такой ее научной интерпретации, когда
она не скована идеологическими догмами (хотя, быть может,
какие-то следы таких догм еще не удалось в полной мере пре-
одолеть). Автор при этом стремился к тому, чтобы хотя бы в
самой малой степени попытаться возродить уровень и твор-
ческую направленность российской либеральной правовой
мысли, с таким достоинством заявившей о себе в начале ны-
нешнего столетия.

Думается, существенное значение в будущем правовой тео-
рии, призванной продолжить традиции русской правовой
школы, в том числе и в будущем институционной концепции,
должны иметь не только линии на преодоление недооценки
права и на продолжение русской либеральной правовой мысли
(Б. Чичерина, П. Новгородцева, Б. Кистяковского, И. Покровского,
Л. Петражицкого, И. Михайловского, С. Гессена), но и нахож-
дение реального, «предметного» (т.е. институционного) вопло-
щения и обеспечения свободы личности. Такое воплощение и
такое обеспечение с теоретической стороны и состоит в инсти-
туциональной трактовке права, способного противостоять произ-
волу государственной власти и быть действенной формой реали-
зации естественно-правовых требований свободы личности.

Такая направленность в развитии теории права находится в
согласии и с мировыми тенденциями правовой науки и прак-
тики, с ориентацией на восстановление и развитие фундамен-
тальных ценностей права, накопленных человечеством.

Ценности права — великое достижение цивилизации и куль-
туры — складывались веками, накапливались многотрудным
опытом человечества, закалялись в его испытаниях. Их важ-
нейшее свойство — непрерывность в развитии, накопление и
утверждение все более совершенных и искусных механизмов
и форм, когда право обретает особые качества, возникает после-
довательная правозаконность, в полной мере согласующаяся с
рассматриваемой в этой книге институциональной концепцией.

Страшная беда нашего Отечества в том, что эти механизмы,

формы и этот непрерывный процесс, ознаменовавшийся рас-
цветом юриспруденции в дореволюционной России, был грубо
прерван. В годы господства большевизма право, сначала вооб-
ще отрицаемое, было низведено до уровня «инструмента госу-
дарства», да к тому же «отмирающего», а основополагающие
правовые ценности — устои правопорядка — безоговорочно
преданы анафеме.

И вот сейчас, в нынешнее время, решение на деле много-слож-
ных проблем, связанных с установлением в стране крепкого и
надежного правопорядка, основанного на верховенстве права,
как раз и должно состоять в том, чтобы вернуться к тем осно-
вополагающим началам отечественной либеральной и мировой
правовой культуры, которые выстраданы человечеством в слож-
ных перипетиях борьбы за возвышение прав человека, в борь-
бе с бесконтрольной властью, произволом, тоталитаризмом и
которые, начиная с Возрождения и Просвещения, стали сим-
волом новейшей эпохи человечества.

Первейшая задача нынешнего времени — восприятие всех
ценностей отечественной либеральной и мировой правовой
культуры, творческий поиск новых теоретических решений во
имя возрождения нашего российского Отечества.

С. С. Алексеев
Теория права

Лицензия № 040537 от 13 октября 1992 г. Сдано в набор 17.05.95.
Подписано в печать 15.09.95. Формат 60x88/16. Бумага офсетная.
Гарнитура.Тоигпа!. Печать офсетная. Объем 20 п. л. Тираж 15000.

Заказ № 500

Издательство ВЕК
129085, Москва, пр-т Мира, 101, офис 514

Отпечатано в АООТ «Оригинал»
101898, Москва, Хохловский пер., 7.