Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление

(статья 62 претерпела существенные изменения, внесенные ФЗ от 27 июля 2009 года и ФЗ от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ.!!)

Наказание должно назначаться с учётом Общей части. Прежде всего, необходимо учитывать те положения Общей части УК, которые конкретизируют пределы наказаний указанные в санкции ст. Особенной части. Это - ст. 62 УК РФ прежде всего – она регламентирует назначение наказания при некоторых смягчающих обстоятельствах! Также следует учитывать ст. 61 – перечень смягчающих обстоятельств и статью 64 УК РФ.

Суть самой нормы (ст. 62 УК). Данная норма обязывает суд назначить наказание лицу при наличии определенных смягчающих обстоятельств в ограниченных рамках!! То есть суд не имеет права назначить наказание по максимуму при наличии непример, деятельного раскаяния или оказания медицинской помощи сразу же после совершения преступления. Изначально норма указывала, что пределы назначенного наказания следующие – не более ¾ от максимального срока или размера наказания, предусмотренного уголовно-правовой нормой.

В настоящее время статья имеет 4 самостоятельные части, где предусмотрены разные ограничения.

Суть последних изменений заключается в том, что:

1) предусмотрены разные сроки (2/3 и ½ от максимального срока, предусмотренного в статье Особенной части)

2) закон ввел понятие досудебного соглашения о сотрудничестве, при заключении которого виновный имеет право на применение к нему ч. 2 ст. 62, в соответствие с которой срок или размер наказания не может превышать 1/2 от максимального срока.

3) Изменилась трактовка п. «и» ч. 1 ст. 61, поскольку речь идет не просто об оказании помощи в раскрытии преступления, но и в расследовании дела и в уголовном преследовании иных лиц!!!

4) В норму еще добавлены часть 3 и 4, где уточняется как суд должен назначить наказание лицу, если санкция статьи Особенной части содержит наряду с лишением свободы на определенный срок также пожизненное лишение свободы и смертную казнь.

Итак, если при совершении преступления в действиях лица имеются исключительные смягчающие обстоятельства, указанные в ст. 61, срок и размер наказания не может превышать 2/3 от максимального скока наказания.

Статья 62 УК РФ в ред. ФЗ от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ была дополнена частью пятой следующего содержания:

"5. Срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.";

 

 

К исключительным смягчающим обстоятельствам относятся п. «и» и «к» ч.1 ст. 61.

п. и) – это явка с повинной;

- активное способствование раскрытию, расследованию преступления и розыску имущества, уголовному преследованию иных лиц.

В данном пункте речь идёт о деятельном раскаянии. Он включает в себя

- явку с повинной – т.е. лицо по собственной воле приходит и отдаёт себя в руки правоохранительных органов, понимая, что его могут и не найти;

- активное способствование раскрытию и расследованию преступления – когда человек указывает средства и способы совершения преступления и изобличает других соучастников преступления;

- способствование уголовному преследованию иных лиц (данный пункт вызывает множество нареканий со стороны как ученых, так и практиков)

- способствование розыску имущества добытого преступным путём.

п. к) ст. 61 – оказание медицинской или иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, возмещения имущественного ущерба и морального вреда, иные действия – всё это должно быть добровольно!

Должны ли быть все эти обстоятельства вместе?

С нашей точки зрения - не обязательно, поскольку может быть у лица нет средств для возмещения ущерба. Т. е. при наличии вот этих обстоятельств, наказание не может превышать 2/3 от максимального срока.

Если максимальный срок 12 лет, то 2/3 составит– 8 лет.

Если лицо заключило досудебное соглашение о сотрудничестве, то суд не может назначить наказание более ½ от максимального срока, например не более 6 лет при максимальном сроке в 12 лет!

В части 3 ст. 62 УК говорится, что правило о 2/3 не применяется, если в санкции указаны пожизненное лишение свободы и смертная казнь. Поощрением в данном случае будет факт не применения к лицам этих более строгих наказаний. Наказание будет назначено в рамках лишения свободы на определенный срок, предусмотренный санкцией.

Назначение более мягкого наказания. Ст. 64. Данная статья претерпела существенные изменения.

При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступления и др. обстоятельств, которые существенно уменьшают степень общей опасности, наказание может быть назначено более мягкое, чем предусмотрено в санкциист. Особенной части.

Иногда, исходя из степени и характера общественной опасности совершённого преступления, личности преступника нецелесообразно назначать наказание в тех пределах, которые указаны в санкции ст. Особенной части.

При этом суд учитывает:

- роль виновного

- мотивы и цели

- активное содействие раскрытию преступления

- степень и характер общественной опасности.

Могут быть учтены и другие обстоятельства.

По мнеию некоторых ученых достаточно одного из этих обстоятельств, но как показывает практика, суды учитывают все обстоятельства вместе и только тогда применяют ст. 64 УК РФ.

Назначение более мягкого наказания (ниже низшего предела) включает в себя три вида:

1) Назначение наказания ниже низшего предела, указанного в санкции ст. Особенной части.

Суть его в том, что назначается наказание того же вида, который определен в санкции, только суд при этом может сократить его ниже минимума санкции Например, ч. 1 ст.105- убийство без отягчающих обстоятельств - наказывается от 6 до 15 лет.

Низший предел 6 лет- т. е. суд может назначить и меньше – 4 года, 3 года – но не ниже.

2 месяцев (ст. 56), т. е. не ниже того предела, который указан для лишения свободы в ст. 56 Общей части. Другой пример: ст. 117 ч. 2 (истязания) предусматривает наказание в виде лишения свободы от 3 до 7 лет. Если назначается наказание ниже нижного предела, то суд может назначить его менее 3 лет, например,1 год или 2 года, но не ниже 2 месяцев – которые установлены ст. 56 Общей части.

2) Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено ст. Особенной части УК РФ.

Суд может назначить вместо строгого наказания (например, лишение свободы) более мягкое наказание, например, исправительные работы. При назначении более мягкого наказания суд руководствуется ст. 44 – т. е. системой наказания. Вместо лишения свободы суд может назначить любой из видов наказания, перечисленных в ст. 44, который стоит выше в перечне – исправительные работы, штраф и др..

3) Неприменение дополнительного наказания, предусмотренного санкцией ст. Особенной части в качестве обязательного.

Суд может не назначать дополнительное наказание, если оно является обязательным. Например: разбой, предусмотренный ст.162 ч.2 наказывался лишением свободы со штрафом – штраф в данном случае – это дополнительный вид, который являлся обязательным для данной статьи. С учетом последних изменений, примером данной ситуации может послужить та же статья - часть 4 ст. 162, которая предусматривает наказание в виде лишения свободы со штрафом в размере до одного миллиона рублей. То есть в данном случае при наличии исключительных обстоятельств, суд, смягчая наказание, может не применять к осужденному штраф, несмотря на то, что он предусмотрен в статье в качестве обязательного дополнительного наказания.

 

3. Назначение наказания за неоконченную преступную деятельность, и за деятельность в соучастии.

 

По новому УК за всякое неоконченное преступление предусмотрено смягчение наказания.

Неоконченное преступление имеет две стадии – приготовление и покушение. Они различаются между собой как по фактической стороне, так и по тяжести содеянного. В связи с отсутствием общественно опасных последствий эти действия признаются менее опасными, чем оконченное преступление.

Наказание за приготовление и покушение дифференцируется законодателем.

Согласно ст. 30 УК уголовная ответственность наступает только за приготовление к тяжким и особо тяжким преступлениям, а не ко всем преступлениям.

При назначении наказания за неоконченное преступление согласно ч. 1 ст. 66 УК – прежде всего учитываются обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца.

I. Приготовление к преступлению считается менее опасным действием, чем покушение. Потому закон предусматривает более мягкое наказание, чем предусмотренное за покушение или за оконченное преступление.

Срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока наиболее строгого наказания. ½

II. Покушение на преступление – более опасный вид оконченного преступления, но менее опасный чем оконченное. Поэтому срок и размер наказания за покушение установлен больший, чем за приготовление.

Срок и размер наказания за покушение преступления не может превышать ¾ максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания.

III. Часть 4 ст.66 запрещает применение смертной казни и пожизненного лишения свободы за приготовление и покушение.

Назначение наказания за преступление, совершённое в соучастии. В судебной практике, сложившейся в последние годы (до принятия УК 1996г.) все соучастники преступления несли уголовную ответственность в равном объёме. Теперь же, при назначении наказания соучастникам, закон требует индивидуального наказания каждому соучастнику.

Суд обязан учитывать роль каждого соучастника в совершении преступления. Суд должен определить является ли участник организатором, исполнителем, пособником или подстрекателем. Кроме того, суд учитывает степень активности соучастника.Судебная практика показывает, что более строго наказываются исполнители и организаторы преступления. Роль подстрекателей и пособников определяется как менее опасное, т.к. они не принимают непосредственного участия в совершении преступления, т. е. не выполняют его об. сторону. Поэтому и наказание им может быть назначено более мягкое, чем исполнителю и подстрекателю. Также должны быть учтены смягчающие и отягощающие обстоятельства, только тому соучастнику, к которому они относятся.

Специальным вопросом ответственности соучастников является эксцесс исполнителя – т.е. отступление от действий соучастников, которые были задуманы заранее, выход за рамки разумного. При этом ответственность и наказание за эксцесс несёт сам исполнитель, остальные соучастники несут ответственность только за те действия, которые охватывались их умыслом.

Например: кража, совершённая двумя соучастниками – оба пришли в квартиру, похитили имущество, а один из них увидев проснувшегося мужчину – убил его.

1-ому следует вменить ст. 158 с проникновением п. а) и в) ч. 2.

2-ому - ст. 158 п. а) и в) и ст. 105 ч. 2 п. к), причем наказание будет определяться по совокупности.

Постановление Пленума В.С. РФ от 14 февраля 2000г. содержало информацию о том, что «совершение преступления с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности в силу возраста или невменяемости не создает соучастия».

Постановление Пленумов В.С. от 22 апреля 1992г. и от 22 марта 1966г. по делам о разбое и «О судебной практике по делам об изнасиловании» говорили: «действия участников группового изнасилования подлежат квалификации по ч.3 ст.117 УК РСФСР, не зависимо от того, что остальные участники не были привлечены к уголовной ответственности в виду их невменяемости, либо в силу освобождения их от уголовной ответственности».

Эти разъяснения сейчас в соответствии с новыми положениями УК РФ о соучастии противоречат действующему УК и не могут использоваться в практике.

4. Назначение наказания при различных формах множественности (при рецидиве, совокупности преступлений, по совокупности приговоров)

При назначении наказания рецидивистам применяется специальное правило назначения наказания предусмотренное ст. 68 УК РФ «Назначение наказания при рецидиве преступлений». Эта статья претерпела существенные изменения. Следует отметить, что эти изменения произошли не в лучшую сторону. Если раньше срок наказания при рецидиве преступлений не мог быть ниже половины максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, при опасном рецидиве преступлений - не менее двух третей, а при особо опасном рецидиве преступлений - не менее трех четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, то теперь положение кардинально изменилось. В соответствии со ст. 68 УК РФ при назначении наказания при рецидиве суд учитывает:

а) число ранее совершенных преступлений;

б) характер и степень общественной опасности этих преступлений;

в) обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным;

г) характер и степень общественной опасности вновь совершенного преступления.

Ч. 2 ст. 68 УК – изменилась и гласит, что срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее 1/3 максимального срока или размера наказания, предусмотренного за данное преступление, но в пределах санкции статьи Особенной части УК. При любом виде рецидива преступлений, если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 настоящего Кодекса, срок наказания может быть назначен менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части настоящего Кодекса, а при наличии исключительных обстоятельств, предусмотренных статьей 64 УК, может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за данное преступление. Раньше была система ужесточения ответственности за рецидив, теперь – система смягчения ответственности за рецидив. Следующее специальное правило назначения наказания предусмотрено ст. 69 УК РФ «Назначение наказания по совокупности преступлений». Следует отметить, что ст. 69 с момента ее принятия неоднократно изменялась. Но даже после последних изменений в декабре 2003 г. ее редакции оставляет желать лучшего.В частности, это касается ч. 2 и 3 ст. 69 УК, где заложено правило назначения наказания в зависимости от категории преступлений, входящих в совокупность. В ч. 2 ст. 69 подчеркивается, что если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой и средней тяжести, то окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. Например, если назначается наказание за преступления небольшой тяжести и за оба эти преступления предусмотрено наказание в виде 2-х лет лишения свободы максимально, то окончательный срок наказаний при совокупности преступление не может превышать 3-х лет. Другое правило назначения наказания существует в тех случаях, когда совершается преступление иной категории. Ч. 3 ст. 69 УК гласит, что если хотя бы одно из преступлений, совершенных по совокупности, является тяжким или особо тяжким преступлением, то окончательное наказание назначается только путем частичного или полного сложения наказаний. Таким образом, принцип поглощения наказания здесь законом не предусмотрен. Фактически же он возможен. Такой вывод напрашивается из следующего положения ч. 3 ст. 69, в котором законодатель определяет окончательный размер наказания только по отношению к лишению свободы. В частности, указывается, что окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем на половину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.Как видим, о менее строгих, чем лишение свободы, наказаниях, законодатель ничего не говорит, тогда как в ч. 2 ст. 69, где речь шла о преступлениях небольшой и средней тяжести предусмотрено общее правило, применяемое к любым видам наказаний. Поэтому и возникает вопрос: как все-таки определять максимально возможный срок наказания при имеющейся совокупности тяжких преступлений, которые, однако, наказываются не лишением свободы, а, к примеру, штрафом в размере 1 млн. рублей за первое преступление и 500 тыс. рублей за второе?Оба преступления, относятся к тяжким, т.е. правило ч. 2 ст. 69 применить нельзя, т.е. принцип поглощения, к примеру, не действует.Если мы будем руководствоваться правилами ч. 3 ст. 69, то окончательный размер наказания (штрафа – в нашем случае) определяется по формуле: 1 млн.руб. (макс. размер) + 1/2 от 1 млн. руб. (половина макс. размера). В сумме получается 1,5 млн. руб.Однако, проблема в том, что подобный расчет возможен только по отношению к лишению свободы.Отсутствие специального положения относительно других, менее строгих наказаний в данной статье, привело к тому, что некоторые ученые предлагают определять окончательную сумму штрафа путем полного сложения всех сумм (за оба преступления), при этом, не ограничивая окончательный размер никакими рамками.[101] То есть, подобные рассуждения приводят к тому, что штраф может составлять и более 1,5 млн. рублей.Представляется, что в подобных случаях следует руководствоваться ч. 2 ст. 70 УК РФ, содержащей положение, о котором, видимо, "забыл" законодатель, а именно, − "Окончательное наказание по совокупности приговоров, если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью настоящего кодекса".Таким образом, если оба преступления, образующие совокупность (или хотя бы одно из них), являются тяжкими и наказываются не лишением свободы, а другим, менее строгим наказанием, например, исправительными работами сроком на 2 года в отношении каждого преступления, то максимальный окончательный срок наказания (за совокупность) не может превышать 2 года исправительных работ, поскольку, именно, этот срок является максимальным для данного наказания (ч. 2 ст. 50 УК).Если суд за оба преступления, образующие совокупность, назначил штраф: за первое – в размере 1 млн. руб., за второе – 500 тыс. руб., то, руководствуясь ч. 2 ст. 70 УК РФ, суд должен определить максимальный размер штрафа не 1,5 млн. рублей, а всего 1 млн. рублей, поскольку, именно этот размер является максимальным и указан в ст. 46 УК РФ. Таким образом, срабатывает принцип "поглощения". Требует уточнения еще один вопрос назначения наказания по совокупности преступлений, вернее, противоречие ч. 4 ст. 56, части 3 ст. 69 УК РФ. В ч. 4 ст. 56 говорится, что срок лишения свободы по совокупности преступлений не может быть более 25 лет, однако, ч. 3 ст. 69 УК РФ такого указания не содержит, и, если следовать принципу полного или частичного сложения, то срок лишения свободы может составить и более 25 лет: если, к примеру, за одно тяжкое преступление суд назначил 20 лет лишения свободы, за другое – 15 лет лишения свободы, то окончательный срок высчитывается по формуле: макс. срок лишения свободы (ст. 56) 20 лет + 1/2 от макс. срока лишения свободы 10 лет = 30 лет.Какой же нормой необходимо руководствоваться? На наш взгляд, мы имеем дело с коллизией норм, которую должен устранить законодатель, указав, например, в ч. 3 ст. 69 "…но не более 25 лет".Практика показывает, что окончательный размер наказания в виде лишения свободы, при совокупности преступлений может составить 25 лет лишь в одном случае, если за одно из преступлений, входящих в совокупность, назначается смертная казнь, которая заменяется лишением свободы. Но и здесь срабатывает не ст. 69, а ч. 3 ст. 59 УК РФ.

Нужно иметь в виду, что ч. 4 ст. 69 подчеркивает правила назначения дополнительных наказаний. За каждое из преступлений может быть назначено дополнительное наказание. Дополнительное наказание – это самостоятельное наказание, которое решает специальные цели. Поэтому оно не является каким-либо довеском к основному. Дополнительное наказание так же назначается в соответствии с ч. 1 ст. 69 УК за каждое преступление в отдельности. При этом в ч. 4 ст. 69 УК подчеркивается, что окончательный размер дополнительного наказания не должен превышать максимального размера для данного вида наказания. Как мы уже указывали, в ст. 69 УК РФ подобного правила не предусмотрено в отношении основного наказания. Между тем, в ч. 2 ст. 70 УК содержится положение о том, что окончательный размер наказания не связанного с лишением свободы не может превышать максимального срока или размера, предусмотренного для данного вида наказания Общей частью. Это положение, как мы уже отмечали, целесообразно распространить и на ст. 69 УК РФ. То есть оно трактуется в этой части расширительно.

В ч. 5 ст. 69 УК подчеркивается, что по тем же правилам назначается наказание и в тех случаях, когда после вынесения приговора за отдельные преступления выясниться, что лицо до его осуждения совершило еще и другое преступление. В этом случае, по правилам ст. 69 УК РФ в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Последнее специальное правило назначения наказания, предусмотрено ст. 70 УК «Назначение наказания по совокупности приговоров». Суть этого института заключается в том, что лицо до полного отбытия наказания совершает новое преступление и возникает необходимость соединить эти виды наказания, которые содержаться в этих приговорах.

При назначении наказания по совокупности приговоров суд, назначив наказание за совершенное преступление, полностью или частично, присоединяет наказание по предыдущему приговору. При этом окончательное наказание по совокупности приговоров, в случае если оно менее строгое, чем лишение свободы, не может превышать максимального срока или размера предусмотренного для данного вида наказания в Общей части: для исправительных работ – 2 года. Ограничения свободы в зависимости от того умышленное или неосторожное преступление, оно назначает 3 или 5 лет и т.д. Кодекс подчеркивает, что окончательное наказание в виде лишения свободы по совокупности приговоров не может превышать 30 лет. Вызывает недоумение, каким образом законодатель только что, зафиксировав правила окончательного предела наказаний как связанных, так и не связанных с лишением свободы, вдруг предусматривает ч. 4 ст. 70 УК РФ. В ней сказано, что окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и не отбытой части наказания по предыдущему приговору. Это положение раньше было высказано в Постановлении Пленума РФ и оно было оправдано, поскольку такие ситуации не регламентировались в отношении максимальных пределов.

В настоящее время, сопоставив часть 4 с положениями, содержавшимися в ч. 2 и 3 ст. 70 УК РФ, приходишь к выводу, что они противоречат друг другу.

Дополнительные наказания назначаются по совокупности приговоров с учетом правил ч. 4 ст. 69 УК РФ.

Последнее, что хотелось бы сказать в рамках этой главы и завершить параграф, посвященный порядку определения, исчисления сроков наказания и зачета наказаний – ст. 71 и 72 УК РФ. Ч. 1 ст. 71 гласит, что при частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений и совокупности приговоров, одному дню лишения свободы соответствуют: а) один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части; б) два дня ограничения свободы; в) три дня исправительных работ или ограничения по военной службе; г) восемь часов обязательных работ. В ч. 2 ст. 71 говориться, что штраф либо лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, при сложении их с ограничением свободы, арестом, содержанием в дисциплинарной воинской части, лишением свободы исполняются самостоятельно.

Каким образом исчисляются сроки наказания, если виновный до вынесения приговора, до назначения конкретного вида наказания содержался под стражей? Что касается права занимать определенную должность или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничение свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части они исчисляется в месяцах, годах, а обязательные работы – в часах. При замене наказания и сложении наказания, предусмотренных ч. 1 ст. 71, а так же при зачете наказаний сроки наказаний могут исчисляться в днях. Временное содержание под стражей засчитывается в сроки лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета 1 день за 1 день, ограничение свободы – 1 день за 2 дня, исправительные работы и ограничение по военной службе – 1 день за 3 дня, а срок обязательных работ – 1 день содержания под стражей за 8 часов обязательных работ, то есть по тем же правилам, что указаны при сложении наказания в ст. 71 УК РФ. Временное содержание лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу и время отбывания лишения свободы назначенного за преступление совершенное вне пределов РФ в случае выдачи лица на основании ст. 13 УК РФ засчитывается из расчета 1 день за 1 день. И, наконец, еще одно важное положение, что при назначении осужденному содержащемся под стражей до судебного разбирательства в качестве основного вида наказания – штрафа, лишение права занимать определенную должность и заниматься определенной деятельностью суд учитывает срок содержания под стражей. Суд может и смягчить назначенное наказание или полностью освободить лицо от отбывания этого вида наказания.