Передача исключительного права

Передача исключительного права на объект интеллектуальной собст­венности — это переход права по письменному лицензионному договору от правообладателя к правопреемнику на установленных ими условиях.

В настоящее время гражданское законодательство не регламентируем ни форму, ни содержание лицензионных договоров на передачу исключи­тельного права. Правообладатель и правопреемник свободны при заклю­чении лицензионного договора. Вместе с тем лицензионные договоры должны содержать некоторые обязательные или существенные положе­ния, которые либо прямо установлены в гражданском законодательстве, либо из него следуют.

Краткий обзор существенных условий лицензионных договоров мож­но найти во множестве публикаций, одной из которых является исследова­ние, подготовленное в ВОИС специалистами разных стран¹.

Лицензионный договор о передаче исключительного права должен со­держать несколько обязательных положений, к числу которых относя! прежде всего следующие.

Передаваемые права. В лицензионном договоре должны быть опреде­лены передаваемые права. Если права не указаны в договоре в качестве пе­редаваемых! они считаются непереданными.

Способ передачи прав. Исключительное право может быть передано исключительным или неисключительным способом. Возможны следую щие три способа передачи прав:

• передача единственному правопреемнику исключительного права без сохранения за правообладателем переданного права (исключительная передача);

 

• передача единственному правопреемнику исключительного права с сохранением за правообладателем переданного права (единственная пере­дача);

• передача любому числу правопреемников исключительного права с сохранением за правообладателем переданного права (неисключительная

передача).

При исключительной передаче исключительное право полностью пе­реходит к правопреемнику, а первичный правообладатель теряет соответ­ствующее исключительное право, т. е. он не может использовать соответ­ствующий объект интеллектуальной собственности и распоряжаться им. Законодательство об авторском праве допускает возможность передачи не только всего исключительного права, но и его части. В случае передачи части исключительного права первичный правообладатель сохраняет пра-1ю использовать произведение способом, право на которое не было пере­дано. Следует признать, что такая частичная передача исключительного права далеко не всегда имеет смысл и, как правило, правопреемник стара­ется получить все исключительные права.

Как уже отмечалось в § 1.8, исключительная передача прав противоре­чит правам человека (автора) и поэтому является нарушением прав челове­ка. Однако именно такую исключительную передачу исключительного права предпочитают правопреемники, поскольку они получают право мо­нопольного использования соответствующего объекта интеллектуальной -•бственности. Исключительная передача используется правообладателем основном на устаревшие товары и технологии, в которых воплощены со-ветствующие объекты. При единственной передаче исключительное право полностью перехо­дит к правопреемнику, но первичный правообладатель не теряет соответ­ствующее исключительное право, т. е. он может продолжать использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности. Такая переда­ча права не нарушает прав человека и является более прогрессивной по сравнению с исключительной передачей. В некоторой степени такая пере­дача создает ограниченную конкурентную среду. Производители исполь­зуют такую форму передачи, когда возможности использования передавае­мого объекта в основном исчерпаны, но сохранение исключительного права позволяет продолжать производство и модернизацию товаров, в которых воплощены те или иные объекты интеллектуальной собственно­сти. Единственная передача исключительного права редко обсуждается, но для некоторых объектов интеллектуальной собственности (маркетинговых бозначений) она признана на международном уровне¹.

При неисключительной передаче исключительное право целиком или в части может переходить к нескольким правопреемникам, причем пер-

 

¹ См.: WIPO Guide on the Licensing of Copyright and Related Rights. Geneva: WIPO. No 897(E). 2004. P. 8-16.

¹ См.: Совместная рекомендация, касающаяся лицензий на товарные знаки. Жене­ва: ВОИС, № 835(R). 2000. С. 6.

274 • Глава 7. Передача исключительного права

§ 7.4. Передача исключительного права • 275

 

вичный правообладатель не теряет соответствующее исключительное пр во, т. е. может продолжать использовать соответствующий объект интеллек! альной собственности. Подобно единственной передаче, неисключительн передача права не нарушает прав человека и в то же время является бол прогрессивной по сравнению как с единственной, так и с исключительн передачей. При наличии нескольких правопреемников неисключительн передача может создать конкурентную среду. Следует отметить, что обы но таким способом передаются устаревшие решения. С другой сторон при передаче инновационных объектов правопреемник стремится доби ся исключительной передачи или в крайнем случае — единственной пс дачи.

В законодательстве часто устанавливается, что если в договоре не у зан способ передачи прав, то передача прав считается неисключительно

В договор может быть включено положение о возможности пра преемника заключать договоры с третьими лицами по передаче уже по ченного права. Такие субдоговоры могут быть выданы даже в случае пси ключительной передачи, если это установлено в основном договоре.

Срок передачи прав. Естественно, срок передачи прав не может прев шать срока действия передаваемого исключительного права. Иногда в конодательстве устанавливается, что при отсутствии условия о сроке пе дачи прав договор может быть расторгнут правообладателем по истечем! пяти лет с даты заключения договора. Такое положение установлено ст. 1235(4) Гражданского кодекса Российской Федерации.

Территория действия договора. Это положение особенно важно i договоров о передаче исключительного авторского права, которое име экстерриториальное действие для всех членов Бернской конвенции. II пример, российский автор может заключить договор о передаче авторе к го права любому лицу за рубежом.

Заключение договоров на передачу исключительного права на объек промышленного права возможно только на такие объекты и только в т странах, где получены соответствующие охранные документы либо выпо нена международная регистрация. Если в договоре не указана территор его действия, то действие передаваемого по договору исключительно права ограничивается территорией страны, в которой проживает право ладатель. Такое положение установлено в ст. 1235(3) Гражданского коле са Российской Федерации.

Условия выплаты вознаграждения. В договоре должны быть установл ны материальные условия передачи исключительных прав (возмездное договора).

В договоре может быть указан размер вознаграждения и (или) поря то определения размера вознаграждения, а также порядок и сроки его вышмк ты. Размер вознаграждения может устанавливаться в виде:

• части дохода за соответствующий способ использования объекта ин теллектуальной собственности (роялти);

• твердо зафиксированной суммы (паушальная сумма);

•иным образом.

Следует признать, что выбор сторонами приемлемого варианта воз­награждения — один из сложнейших этапов заключения любого договора. ш расчета вознаграждения используются разнообразные и, как правило, ■убьективные методы оценки стоимости передаваемого исключительного Врава.

Иные условия передачи права. Одним из них является передача объекта Интеллектуальной собственности, права на который передаются по дого-■ору. Как уже отмечалось, переданное по договору право не может быть Всализовано правопреемником, если правообладатель не передал ему со­ответствующий объект интеллектуальной собственности в той или иной ■юрме вне зависимости от вида договора.

Еще одним иным условием договора может быть передача правопре­емнику сведений по воплощению изобретения, полезной модели, про­мышленного образца, иных объектов в конкретный товар. Эта информа­ция может включать не только всевозможную документацию, чертежи, но м навыки и умения, которыми обладает правообладатель, в том числе и ■оу-хау. Такое условие совершенно естественно в договоре, поскольку во-■лотить, например, изобретение в конкретный товар только по описанию, ■убликуемому патентным ведомством, в большинстве случаев невозмож­но. Поэтому передача исключительного права без передачи соответствую-Ьих сведений по воплощению изобретения оказывается пустой, но плат­ной декларацией, на которую никогда не пойдет грамотный покупатель. Насто еще до заключения основного договора заключается предваритель­ный договор (опцион) для ознакомления потенциального правопреемника к технической и иной документацией в отношении того или иного объекта промышленной собственности, для посещения действующего производст­ва правообладателя и т. д.

Существует много других условий, которые включают в договоры. [Например, гарантии и ответственность сторон, оказание технической по­мощи, конфиденциальность передаваемых сведений, защита передавае­мого права, условия расторжения договора, рекламы продукции по дого­вору, разрешение споров между сторонами и т. д.

Взаимные права и обязанности сторон определяются не только дого­вором, но и положениями гражданского права о сделках и договорах, а так-|же положениями антимонопольного законодательства.

Следует подчеркнуть, что любые условия договора, которые противо­речат гражданскому законодательству, являются недействительными.

Существует множество видов договоров, с помощью которых может рыть передано исключительное право, например лицензионный договор, шоговор уступки, франшизный договор, договор о передаче полномочий, договор доверительного управления, агентский договор, договор поручи­тельства и т. д. Некоторые из этих договоров кратко рассматриваются в по-

276» Глава 7. Передача исключительного права

§ 7.5. Лицензионный договор • 277

 

следующих разделах. Для детального изучения и использования догово передачи исключительного права следует обращаться к специализирова ной литературе и специалистам.

Лицензионный договор

Передача исключительного права осуществляется, как правило, по ли- цензионному договору. Такой подход использован и в Гражданском кодексе Российской Федерации, что соответствует подходу большинства стран ми­ра к передаче исключительного права.

Лицензионный договор — это заключенное в письменном виде соглашение между правообладателем и правопреемником об условиях передачи ш ключительного права на объект интеллектуальной собственности ш возмездной основе.

Лицензионный договор иногда называют лицензионным соглашением или лицензией. Стороны лицензионного договора имеют особые наимено­вания.

Лицензиар — это правообладатель, передавший исключительное право на объект интеллектуальной собственности иному лицу на основе ли цензионного договора.

Лицензиат — это лицо, приобретшее у правообладателя исключите^, ное право на объект интеллектуальной собственности на основе лицеи зионного договора.

Существует много видов лицензионных договоров (лицензий). Кратко рассмотрим те из них, что используются при передаче исключительного права интеллектуальной собственности.

Исключительная лицензия — это передача исключительного права или его части по лицензионному договору только одному лицу без сохранении переданного права за первичным правообладателем.

Исключительная лицензия называется полной лицензией, если пере­дается все исключительное право иному лицу. Большинство покупателей предпочитают приобретение исключительной лицензии, поскольку они становятся единственными владельцами переданного исключительном» права на некоторый объект интеллектуальной собственности. Покупатель такой лицензии становится монополистом на использование, произволе! во и продажу товаров, в которых воплощен соответствующий объект им теллектуальной собственности.

Другими словами, система интеллектуальной собственности гаранти­рует правовую монополию производителей товаров, в которых воплощены

ъекты интеллектуальной собственности. Из-за низкой экономической фективности монопольного производства и подавления конкуренции ho многих странах действует антимонопольное законодательство для огра-■ичения монополизма производителей и сговоров между ними (картелей, ■Индикатов и проч.).

Монопольное положение производителей обеспечивается не только Исключительными лицензиями как таковыми. Очень часто объекты ин­теллектуальной собственности создаются как служебные, и исключитель­ное право на них по закону принадлежит работодателю или иному лицу, Финансировавшему разработку и создание объекта интеллектуальной соб­ственности. Аналогичное положение существует и тогда, когда производи­тель самостоятельно разрабатывает те или иные объекты. И в таком случае производитель является первичным правообладателем объектов интеллек­туальной собственности.

Исключительные лицензии обычно продаются учебными, исследова­тельскими организациями, финансируемыми из бюджета, если в зако­нодательстве нет ограничений по такому использованию средств гос-Ьюджета. Индивидуальные разработчики имеют право на продажу Исключительных лицензий, однако уровень таких разработок становится [Неконкурентным в высокотехнологичных областях, поскольку никакое Ьизическое лицо не в состоянии создать значимое техническое решение Вез фундаментальных знаний и современной исследовательской и лабора­торной базы.

Важность исключительных лицензий не следует переоценивать, по­скольку никакой разработчик никогда не предоставит кому-либо исклю­чительную лицензию, если он намерен сам выпускать соответствующую продукцию. Новые разработки ведутся для производства новых товаров, Ргго и позволяет производителю сохранять и расширять свое монопольное положение, а не создавать условия для усиления конкуренции покупателя [исключительной лицензии. С этой точки зрения понятно, почему прода-иотся исключительные лицензии на устаревшие технические решения, ко-1гда основной производитель выжал почти все из соответствующего техни­ческого решения.

Для покупателя лицензия может представлять несомненный эконо­мический интерес, поскольку позволяет наладить производство относи­тельно современной продукции без огромных затрат на фундаментальные и прикладные исследования. Именно этот путь принес несомненный эко­номический успех странам Юго-Восточной Азии, особенно Японии и Южной Корее. Эти страны широко используют зарубежные лицензируе­мые технические решения для создания и совершенствования собственно-I го производства высокотехнологичной или наукоемкой продукции.

Единственная лицензия — это передача исключительного права или его части только одному лицу с сохранением переданного права за первич­ным правообладателем.

278 • Глава 7. Передача исключительного права

 

Это частный случай исключительной лицензии, при котором сохраня ется переданное исключительное право за первичным правообладателем Достоинством такой лицензии является создание некоторых конкуре и г«ных условий производства товаров основным правообладателем и лицом, которому передано право на производство аналогичных товаров. Таки# лицензии редко встречаются на внутреннем рынке, но могут предостав­ляться производителям, ориентированным на иные рынки, когда конкурен»] ция соответствующих товаров фактически исключена. Этот вид лицензии, там же как и исключительная лицензия, не является широко распространен* ным.

Неисключительная лицензия — это передача исключительного права или его части нескольким лицам с сохранением переданного права за перш вичным правообладателем.

Этот вид лицензий часто встречается в производственной сфере. Ocj новной правообладатель старается предоставлять лицензии для производи ства товаров на разных рынках, с тем чтобы не допустить конкуренции еш своими товарами. Считается эффективным метод создания современный производств с минимальными затратами в сравнении с самостоятельное разработкой и производством товаров.

К сожалению, неисключительные лицензии недостаточно Hcnojii.iyJ ются в странах с переходной экономикой, продолжающих следовать моле J ли государственного регулирования сферы научных исследований и про J изводства. Ссылки на приоритетные направления научных исследования продолжаются в течение десятилетий, однако радикального изменение технологического уровня даже на этих направлениях не произошло и, нужЯ но признать, едва ли произойдет. Необходимо принятие радикальных моя с учетом зарубежного опыта совершенствования производства, особенно ■ некоторых странах Юго-Восточной Азии.

Сублицензии — лицензии, выдаваемые лицензиатом иным лицам, ее Л это разрешено условиями лицензионного соглашения с лицензиаром.

Вид сублицензии зависит от условий основного лицензионного t <i.| глашения. Например, если правопреемник получил исключительную лп«1 цензию, то он может выдать как исключительную, так и неисключите, и Л ную сублицензию. Обычно правопреемник предпочитает предоставлицИ неисключительную лицензию.

Существует несколько видов неисключительных лицензий, одним nil которых является открытая лицензия.

Открытая лицензия — это неисключительная лицензия, предоставляем мая патентообладателем иным лицам на условиях, опубликованных щ официальном бюллетене патентного ведомства.

§ 7.5. Лицензионный договор • 279

I Предложение об открытой лицензии, публикуемой в бюллетене па-Ки'шого ведомства, обычно рассматривается как публичная оферта, т. е. ■к коммерческое предложение патентообладателя.

Публичная оферта — письменное предложение патентообладателя (оферента), адресованное неопределенному кругу лиц (акцептантам), которое достаточно определенно выражает намерение патентообла­дателя заключить договор с любым лицом, которое примет предложе- I ние на изложенных условиях.

В случае принятия оферты любое лицо вправе требовать от патенто-Владателя заключения с ним лицензионного договора на условиях, пред-■женных патентообладателем.

Публичные оферты выгодны патентообладателям, поскольку патент-be ведомство обычно снижает размер пошлин за поддержание патентов в иле, кроме того, публикация сведений об оферте является не только пред-южением, но и рекламой технических решений патентообладателей.

Открытая лицензия может рассматриваться как средство создания Ьнкурентной среды.

J Принудительная лицензия — это лицензия, которую предоставляет патентообладатель иным лицам по решению суда при неиспользовании или недостаточном использовании своего патента.

Положения о принудительных лицензиях включены в законодательст-|о многих стран. Дело в том, что после публикации сведений о выданных Иггентах некоторые лица хотели бы получить лицензию на право исполь-Ьвания того или иного технического решения. Однако патентообладатель |меет право отказать в выдаче лицензии без объяснения причин отказа, понятно, что патентообладатель может использовать патент в своем соб­ранном производстве и никто не имеет права требовать предоставления Ьцензий на производство аналогичных товаров. Положение законно в ■мках системы интеллектуальной собственности, но во многих случаях то противоречит антимонопольному законодательству. Для его учета в мкоторых случаях на патентообладателя может быть возложена обязан­ность выдавать неисключительную лицензию любому лицу по решению:уда.

В настоящее время признается только одна причина принудительного федоставления лицензии третьим лицам, если патентообладатель в тече­ние некоторого времени с даты получения патента (четыре года для изо-(ретений и три года для промышленных образцов и полезных моделей в Российской Федерации) не использовал либо недостаточно использовал штветствующее решение в собственном производстве.

Несмотря на внешнюю привлекательность принудительных лицензий, торые могли бы способствовать созданию конкурентной среды, в зако-дательстве условие о неиспользовании или недостаточном использова-

282 • Глава 7. Передача исключительного права

§ 7.6. Франшизный договор • 283

 

Следует подчеркнуть, что законодательство некоторых стран с пи ходной экономикой требует обязательной регистрации договоров по пс даче исключительного права на объекты промышленной собственности соответствующих патентных ведомствах. Однако в большинстве стран н какой регистрации договоров в патентном ведомстве не требуется, смотря на декларируемую свободу заключения договоров на уступку передачу исключительного права на объекты промышленной собствен сти, некоторые патентные ведомства взимают плату за регистрацию до воров. Какими бы благими причинами ни пытались оправдать такой «рок» на договоры, сложившееся положение нельзя считать правомерн Кажущийся контроль за использованием охранных документов не им смысла, поскольку не позволяет гарантировать получение достовер информации.

Франшизный договор

В странах с развитой рыночной экономикой во многих сферах про водственной, торговой, банковской, страховой и иной деятельности широко используются договоры коммерческой концессии или франшизные договоры.

В странах с переходной экономикой такая договорная практика но не получила значительного распространения. Это является следствием и понимания важности коммерческой концессии как одного из эффем ных способов использования зарубежного опыта и создания высоко' фективных производств и современной сферы обслуживания. В стран переходной экономикой предпочитают лишь сетовать о недостатке ин стаций для «инновационного развития». Тем не менее в последние г наметился несомненный интерес и востребованность договоров комм ческой концессии в некоторых областях производственной деятельное i в сфере услуг.

За рубежом договор о коммерческой концессии обычно назын" франшизным договором (franchise agreement), или франшизой (franchise), а правления деятельности, связанные с договорными отношениями ко мерческой концессии, называются франчайзингом (franchising). Тер* «франшиза» происходит от английского слова «franchise» — привила льгота.

Франчайзинг — комплексная лицензия на передачу технологии пр водства товаров или предоставления услуг с учетом опыта ирепута лицензиара.

Следует подчеркнуть, что в данном определении термин «техноло! понимается в самом широком смысле, а не только как способы и меч производственной деятельности. Участники франчайзинга имеют осо наименования.

Франчайзер (franchiser, franchisor) — лицо, которое передает иным ли­цам технологию производства товаров или предоставления услуг. Франчайзи (franchisee) — лицо, которое получает лицензию (франшизу) на технологию производства товаров или предоставления услуг.

\ Франчайзинг является одним из наиболее эффективных методов пере-шчи технологий в большинстве сфер производственной и торговой деятель-Ьсти. Поскольку ни одна современная технология немыслима без иннова-ионных охраняемых достижений, любая форма франчайзинга самым Ьямым образом связана с передачей исключительного права интеллекту-■ьной собственности.

Некоторые элементы франчайзинга свойственны и обычным лицензи­ям на передачу, например, товарных знаков. Необходимо подчеркнуть, что ■редача товарного знака в любой форме иным производителям ведет, как ■равило, к смешению товаров и их производителей, поскольку товар мо­ют производиться совсем не тем производителем, который отражен на то-|арном знаке. Более того, новый производитель, законно производящий вой товар под товарным знаком другого лица, может нанести ущерб его Ьпутации, производя менее качественный товар. Поэтому передача права Использования товарного знака обычно сопровождается правом лицензиа-■ контролировать производство и качество производимой лицензиатом Иодукции.

Существуют и иные способы лицензирования товарного знака, напри­мер, крупной торговой компанией, которая предоставляет право исполь-loita i ь этот знак на товарах, производимых ее поставщиками. В таком слу­чае компания контролирует производство и качество производимых Ьваров поставщиками. Подобная форма лицензирования товарных зна­ков распространена за рубежом как на продукты питания, так и на быто­вую технику, одежду, обувь и т. д. В большинстве случаев потребитель не мает действительного производителя, а иногда и страны происхождения ■омра. В подобных и ряде иных случаев товарные знаки не являются спо­собом или средством индивидуализации ни товаров, ни их производите­лей, но остаются маркетинговыми обозначениями.

Принципы контроля лицензиарами деятельности лицензиатов во­плотились в франчайзинге, когда франчайзер не просто передает свою тех­нологию производства товаров или предоставления услуг, но и разрешает использовать его товарные знаки, фирменное наименование, секреты ■роизводства, знания и опыт, навыки и умения. Более того, франчайзер [оказывает помощь в совершенствовании уже созданного производства.

Существует несколько особенностей, делающих франчайзинг эффек­тивным средством передачи технологий и соответствующих интересам как франчайзера, так и франчайзи.

Во-первых, одной из важнейших причин предоставления комплекс­ных лицензий на передачу технологии франчайзером является не только

284 • Глава 7. Передача исключительного права

§ 7.6. Франшизный договор • 285

 

возмездность франшизы, но и возможность расширения рынка продукция франчайзера и продукции, выпускаемой под его именем. Такое расширо! ние рынка ведет к монополизации соответствующего производства toiwJ ров или предоставления услуг, подавлению конкуренции, завышению цец| и увеличению прибыли. Кроме того, франчайзер меньше рискует, предос«I тавляя франшизы в страны с неустойчивыми режимами или экономикой.

Во-вторых, для франчайзи приобретение франшизы — это один из n.i дежных и эффективных способов освоения производства новых групп то«| варов или предоставления услуг в минимальные сроки и с минимальными! затратами. Франчайзи может быть уверен, что при добросовестном выпол-1 нении положений франшизы он получит современное эффективно деист»! вующее производство, в поддержании и развитии высокого уровня kotoJ рого заинтересован франчайзер.

В-третьих, франчайзинг имеет несомненные преимущества перед] традиционным лицензированием не только отдельных объектов интеллект туальной собственности, технологий, но и строительством предприятия «под ключ». Важнейшим преимуществом франчайзинга является то, чтЛ франчайзер предоставляет современную действующую технологию, а им устаревшие технологии, как это обычно имеет место при традиционном! лицензировании. Не секрет, что экономически развитые страны старают<| ся продавать в развивающиеся страны и в страны с переходной эконом и J кой наиболее устаревшие технологии, прежде всего ресурсорасточительЛ ные, энергоемкие и экологически грязные. Франчайзинг предполагаем передачу современной, действующей технологии, которая становится дос J тупной франчайзи.

Существует множество примеров франчайзинга, которые относя и и в основном к следующим видам:

• франшизы на производство товаров;

• франшизы на предоставление услуг;

• франшизы на торговлю.

В первом случае на основе франшизы создаются самые разнообразным современные производства — от простейшего разбавления концентратов секретного состава (Coca-Cola, Pepsi-Cola и т. д.) до высокотехнологичный производств (бытовой техники, электроники, компьютеров, мобильны*] телефонов, автомобилей и проч.).

При франчайзинге на предоставление услуг передаются технолоши предоставления услуг гостиницами (Holiday Inn, Hilton, Marriotvn. д.), pec^ торанами, предприятиями быстрого питания (McDonald's, Pizza Hut и проч >, фирменными станциями техобслуживания автомобилей, автозаправочим ми станциями, страховыми компаниями, банками и т. д.

В третьем случае франшиза предоставляет технологии оптовой и ро i ничной продажи продукции, производимой предприятиями по франиш ic того же франчайзера. Например, в фирменных магазинах автомобилей бытовой техники, одежды, обуви, косметики и т. д.

Существует несколько видов франшизы. Простейшим видом является Ьедоставление франчайзером франчайзи простой франшизы без права ■здания филиалов или передачи этой франшизы иным лицам. Такая од-тэлементная франшиза не нашла широкого распространения.

Гораздо шире распространены многоэлементные франшизы и франшизы ш развитие. В первом случае франчайзи имеет право создавать свои фи-Валы (единицы франшизы), а во втором — право передавать франшизу шбпользователям, которые, в свою очередь, могут создавать свои филиа-■Ы. В результате франчайзер создает широко разветвленную сеть франчай-В в разных странах. Подобные сети могут содержать десятки тысяч еди-■ц франшизы. Естественно, такие сети представляют собой одну из форм Монополии и во многих случаях могут нарушать антимонопольное законо-Втельство.

Комплексный договор франшизы содержит условия передачи фран-Вйзи прав на использование многих объектов интеллектуальной собст­венности, принадлежащих франчайзеру. Прежде всего это товарные знаки ■ фирменное наименование франчайзера. Другими словами, франчайзи Вйствует под фирменным наименованием франчайзера и использует его товарные знаки.

Несомненно, такое использование вводит в заблуждение потребите­лей. Зайдя в любой местный «Макдоналдс», большинство потребителей ■верены, что они отведывают нечто от дядюшки Сэма, как делают обожае­мые ими герои сериалов и боевиков. Однако в действительности все блюда Вяовят из местных продуктов местные мастера в соответствии с местными Вбычаями и традициями, хотя и по фирменной рецептуре. Конечно, фир­менные наименования, товарные знаки и упаковка соответствуют ориги-Валу, а все остальное — далеки от них, несмотря на условия франшизных договоров.

Купив ноутбук от самого лучшего производителя, например Sony, Потребитель вдруг обнаруживает, что сделано это чудо не в Японии, а в Ки-тае или во Франции. Если потребитель откроет этот ноутбук, то он может Не найти ни единого элемента, произведенного Sony. Приобретя любую Вещь в С&А, покупатель может так и не узнать, кто и где ее произвел. Такое Воложение справедливо для большинства обычных товаров на рынках раз-Витых и развивающихся стран и стран с переходной экономикой. Средства В способы индивидуализации товаров и их производителей в очень многих Влучаях таковыми не являются прежде всего благодаря франчайзингу.

Помимо товарных знаков и фирменных наименований франшизные Воговоры содержат условия использования и иных объектов как промыш-Ьенной собственности, так и авторского права. Большинство договоров ■Предоставляет франчайзи право использовать патенты, относящиеся Вс предмету договора. Франчайзи получает право использовать промыш­ленные образцы как для производства соответствующих товаров, так и для НИХ упаковки. Франчайзер передает право на использование объектов

286 • Глава 7. Передача исключительного права

§ 7.7. Договор о передаче полномочий • 287

 

авторского права. Это могут быть произведения прикладного искусе i и используемые для оформления, компьютерные программы для ведеии соответствующих операций по управлению единицами франшизы, техии ческую документацию для реализации соответствующей технологии, ш крытые материалы, содержащие секреты производства или предоставлю ния услуг, и т. д.

Договорам франчайзинга в системе интеллектуальной собственности
уделяется особое внимание, так как эти договоры связаны с условиями пе­
редачи прав на многие объекты интеллектуальной собственности. Пробло!
мам франшизных договоров посвящено несколько публикаций ВОИС'|
В большинстве учебников по маркетингу, особенно международному, там
же рассматриваются проблемы франчайзинга. К сожалению, авторы так»
публикаций допускают много ошибок. Часто путают франчайзера и фрац;
чайзи, используют жаргонные термины, игнорируют или не понимай
юридические категории объектов интеллектуальной собственности, суни
ство передаваемых прав по франшизному договору и т. д. _

Франшизные договоры могут содержать условия приобретения и по. ставки соответствующих средств производства, необходимых для создаю* эффективно действующих единиц франшизы. Дополнительную информ* цию о заключении и условиях франшизных договоров можно найти в ли] тературе, в основном зарубежной. Пособием может быть уже цитироит ное «Руководство по франшизе», подготовленное ВОИС.

Завершая краткое рассмотрение франшизных договоров, подчерки основное. Несмотря на недостатки, связанные прежде всего с усилени монополизма соответствующих франшизных сетей, франчайзинг пр ставляет собой эффективный способ распространения современных ич нологий во многих направлениях производственной деятельности и сфер услуг. Франчайзинг тесным образом связан с использованием широко класса объектов интеллектуальной собственности. Его монопольная изб! точность может регулироваться соответствующими положениями грм* данского и антимонопольного законодательства.