Глава I. Понятие, история и современная организация института

 

_ 313. Понятие и история опеки и попечительства

 

Опека, tutela. Опека есть суррогат недостающей отцовской власти. В древнем праве различали два вида опеки: tutela impuberum - опека над малолетними, и tutela mulierum - опека над женщинами, не состоящими под властью отца или мужа. Последняя в императорском периоде вышла из употребления.

Первоначально опека рассматривалась как дело семейное. Опекунами первоначально были ближайшие агнатические родственники, так назыв. tutores legitimi. Позднее отец в завещании мог назначить опекуна, tutor testamentarius. Государственная власть не вмешивалась в этот вопрос. В связи с этим существовал взгляд на опеку как на право, а не как на обязанность опекуна. Опекун в собственном интересе как родич опекаемого заботился о сохранности имущества последнего, управлял этим имуществом по свободному усмотрению, не подвергаясь никаким ограничительным постановлениям. Наконец, не существовало никакого контроля над действиями опекуна, государственная власть относилась совершенно безучастно к тому, как ведет опекун дела подопечного, предоставляя лишь последнему, по прекращении опеки, требовать отчетности и возмещения убытка от опекуна.

С течением времени все это изменилось. Наряду с законными опекунами и опекунами по завещанию появляется третий вид опекунов - по назначению от претора или провинциального наместника, так назыв. tutores dativi. Опека перестает быть правом опекуна, а напротив, на него возлагаются весьма тяжелые обязанности. Так как вследствие этого часто стали уклоняться от принятия опеки, то сложилось правило, что отказ от опеки допускается только по особо уважительным причинам. Наконец, опекуны были подчинены бдительному контролю государственной власти. Так, более важные акты по управлению стали нуждаться в предварительном согласии претора.

Попечительство - cura. С течением времени наряду с опекой сложился новый институт, преследующий сходные цели - попечительство или cura. Древнейшие виды попечительства: cura furiosi - над умалишенными и cura prodigi - над объявленными расточителями. Затем последовательно появляются: cura minorum - над несовершеннолетними; cura debilium personarum - над лицами, страдающими такими пороками, которые делают для них желательным иметь заступника (немые, глухие, глухонемые, слепые и т. п.); наконец, так назыв. cura bonorum - над имуществом, лишенным в данное время своего хозяина (напр. bonorum absentis, cura hereditatis jacentis). Впрочем, два последних вида попечительства имеют лишь весьма ограниченное значение. Что касается юридического положения попечителя, curator, то он никогда не пользовался столь широкими полномочиями, коими располагал опекун. Cura не порождала никаких особых прав, а с самого начала возлагала на curator'a только одни более или менее сложные обязанности. С этим вполне гармонирует и то, что curator, по общему правилу, назначался претором.

С течением времени первоначальное резкое различие между опекой и попечительством в значительной степени сгладилось, так как и опека утратила характер чисто семейного института. В позднейшем праве между опекой, с одной стороны, и главным видом попечительства (cura minorum), с другой, сохранилось в сущности только формальное различие. Именно, tutor имел право auctoritatis interpositio, т. е. право формального участия и торжественного утверждения сделок, совершаемых подопечным. Curator не имел этого права. Но и он должен был давать свой consensus, свое согласие для того, чтобы сделка, заключенная его клиентом, получила полную силу. Это согласие могло быть дано неформально, до или после заключения сделки. Таким образом, это различие не имело реального значения. Позднейшая практика стремилась окончательно объединить tutela impuberum и cura minorum и усилить момент государственного вмешательства. В Германии это было достигнуто Имперским Полицейским Уставом 1548 года (Reichspolizeiordnung).

 

_ 314. Общая организация опекунской части в современном римском праве

 

I. Главные основания учреждения опеки и попечительства: 1) несовершеннолетие, т. е. недостижение 25-летнего возраста (tutela impuberum и cura minorium); 2) душевная болезнь (cura furiosi); 3) признание лица расточителем (cura prodigi); 4) наличность телесных недостатков, затрудняющих собственное заведывание имуществом, как-то: глухота, немота, слепота, и т. п. (cura debilium personarum); 5) временное отсутствие хозяина данного имущества (cura bonorum absentis, cura hereditatis jacentis).

II. Личность опекуна. Не всякий способен быть опекуном. Различают абсолютную и относительную неспособность. Абсолютно неспособными признаются: а) женщины, кроме родной матери и бабушки; b) несовершеннолетние, с) духовные лица и лица, состоящие на действительной военной службе. Всякий акт, совершенный таким лицом, хотя бы оно было формально назначено опекуном, считается недействительным. - К перечисленным категориям лиц близко примыкают в практическом результате умалишенные, объявленные расточители и лица, страдающие такими телесными недостатками, которые фактически лишают их возможности исполнять опекунские обязанности, хотя эти лица и занимают, благодаря влиянию исторических причин, несколько особое положение. Эти лица не только в до-юстиниановском праве (когда к ним причислялись и несовершеннолетние), но и в Юстиниановском праве сами по себе не считались абсолютно неспособными, но они вместе с тем не должны были допускаться к исполнению каких бы то ни было опекунских обязанностей, а буде они приступили к ним, они должны были быть устранены от них органами опекунского надзора с заменою их другими лицами.

Относительно неспособными признаются лица, которые (не будучи устранены вообще от исполнения опекунских обязанностей) не должны быть допущены к исполнению этих обязанностей в известных, особо квалифицированных случаях. Сюда относятся, между прочим, кредиторы и должники опекаемого, далее лица, устраненные от опеки в силу запрещения родителей опекаемого, наконец, муж по отношению к жене. Акты, совершенные такими лицами в бытность их опекунами, остаются в силе, но органы опекунского надзора, узнав о назначении такого лица, должны устранить его от опекунства.

Обыкновенно назначается один опекун. Но иногда бывает их несколько. Тогда возможны разные комбинации. Одному из соопекунов поручается действительное ведение дел подопечного, а остальные являются почетными опекунами, tutores honorarii, которые только наблюдают за своим товарищем. Или же заведывание делами подопечного распределяется между соопекунами по-районно или по другим признакам (напр., один заведует заводами, другой имениями, третий - торговыми оборотами и т. д.). Если подобного распределения ролей не произошло, то все соопекуны имеют одинаковое право на управление имущественной массой. При этом каждый из них является полным представителем подопечного, не нуждаясь в согласии других, с тем, однако, что остальные имеют право приостанавливать его действия (jus intercessionis).

III. Высший опекунский надзор. Высший опекунский надзор за назначением и деятельностью опекунов в современном Римском праве сосредоточивается в суде первой инстанции по местожительству подопечного. Важнейшие функции этого органа суть: 1) назначение, увольнение и устранение опекуна; 2) разрешение отчуждений; 3) поверка отчетов.

 

_ 315. Способы установления опеки и попечительства

 

В римском праве существовали три способа установления опеки: 1) завещание - tutor testamentarius; если завещание было составлено отцом, то не требовалось утверждение претора, в остальных случаях назначенный по завещанию опекун должен быть утвержден претором - tutor confirmatus; 2) закон - tutor legitimus; если не был назначен опекун по завещанию, то опекунами являются в древнем праве ближайшие агнаты, в юстиниановском праве - ближайшие законные наследники по Новелле 118; 3) назначение со стороны начальства - tutor dativus. Что касается кураторов, то они обыкновенно назначались начальством, причем, однако, по возможности старались сообразоваться с желаниями родителей. В современном праве всякий опекун и попечитель нуждается в утверждении со стороны начальства. От него отбирается присяга и ему выдается письменное удостоверение. Отказ от принятия опекунства допускается только по особо уважительным причинам, напр., по бедности, болезни, неграмотности, занятии государственной должности и т. п.

 

_ 316. Способы прекращения опеки и попечительства

 

Надо различать прекращение самой опеки и выбытие данного опекуна с заменой его новым. Опека и попечительство прекращаются вполне, когда отпадает основание, по которому они были учреждены. В частности, опека над малолетними и попечительство над несовершеннолетними прекращается в случае смерти подопечного или достижения им совершеннолетия. Выбытие опекуна с заменой его новым имеет место: 1) в случае смерти его или когда он становится абсолютно неспособным; 2) в случае отказа его, который допускается, однако, только по особо уважительным причинам; 3) вследствие низложения его со стороны начальства. В Риме всякий, кто интересовался подопечными, мог возбудить вопрос об устранении негодного опекуна путем предъявления accusatio suspecti tutoris. В настоящее время этот вопрос возбуждается опекунским учреждением ex officio.

 

Глава II. Юридические последствия учреждения опеки и попечительства

 

_ 317. Забота о личности подопечного

 

Опекун обязан заботиться о личности опекаемого, поскольку последний нуждается в этом. Что касается, в частности, воспитания малолетних, то ближайшие заботы об этом возлагаются на мать, но и опекун со своей стороны во всяком случае обязан заботиться о воспитании, отпускать средства на это из имущества подопечного, и т. д. Аналогичные заботы в отношении надзора, лечения и т. д. возлагаются на попечителя над умалишенным.

 

_ 317а. Управление имуществом подопечного

 

Опекун должен заботиться о сохранности и возможности увеличения имущества подопечного, не вдаваясь при этом в спекуляции. Первоначально он пользовался при этом полной свободой и мог отчуждать отдельные объекты по своему усмотрению. Император Север запретил отчуждение сельских недвижимостей подопечного, за исключением тех случаев, когда это разрешено наследодателем или когда это необходимо для покрытия долгов, по предварительном испрошении на сие декрета претора. Позднее этот запрет был распространен на все вообще недвижимости, а засим и на ценные движимости; равным образом опекунам было запрещено и взыскание по долговым требованиям опекаемых sine interpositione decreti. Опекун отвечает за отсутствие diligentia, quam suis rebus adhibere solet. В интересах возможно полного обеспечения подопечного от опекуна требуются при вступлении в должность присяга и представление денежного или иного обеспечения; он обязан доставить опись имущества и представлять периодические отчеты высшему опекунскому учреждению.

 

_ 318. Иски, возникающие из опекунских отношений

 

В чистом римском праве возникали два иска из опеки: 1) actio de rationibus distrahendis, это был деликтный иск, который предъявлялся против опекуна, расхитившего вверенное ему имущество; иск был направлен на уплату duplum; 2) actio tutelae directa и contraria. В современном праве сохранился только последний иск: actio tutelae directa есть иск подопечного против опекуна; он возникает, по общему правилу, после прекращения опеки; на основании его можно требовать представления отчета, возврата имущества и возмещения за причиненный убыток. Actio tutelae contraria есть иск опекуна против опекаемого, при помощи его можно требовать возврата издержек и уплаты гонорара.

Что касается попечительства, то для него не был выработан специальный иск. Вместо этого прибегали к actio negotiorum gestorum directa (со стороны куранда) и actio negotiorum contraria (со стороны куратора).

 

Наследственное право

 

Общие положения *(177)