Глава II. Обеспечение прав, самозащита и самоуправство

 

_ 73. Обеспечение прав

 

Возможность нарушения прав дает повод к принятию особых мер, клонящихся к обеспечению будущего осуществления притязаний и исполнения соответствующих обязанностей. Эти меры гарантии называются cautiones в обширном смысле. Такое значение могут иметь частные сделки, cautiones в тесном смысле. Различают cautiones verbales et reales. К первым относятся cautio promissoria, т. е. особое соглашение между заинтересованными лицами, которое у римлян заключалось в форме стипуляции, и cautio iuratoriа - клятвенное обещание обязанного лица. Ко вторым относятся: поручительство - cautio fideiussoria, которое дает управомоченному лицу возможность обратить взыскание на других лиц, кроме непосредственно обязанного лица. Далее - залог - cautio pigneraticia, наконец, оставление вещи у третьего, незаинтересованного лица - sequestratio. Смотря по тому, заключена ли сделка такого рода добровольно или на основании предписания закона, различают cautio voluntaria и cautio necessaria.

Такое же значение могут иметь судебные распоряжения, а именно missio in possessionem - ввод во владение по судебному декрету, а также личный или имущественный арест, т. е. судебное распоряжение, в силу которого обязанное лицо временно лишается свободы или претерпевает ограничения в отношении права распоряжения теми или другими объектами, входящими в состав его имущества.

 

_ 74. Самозащита и самоуправство

 

Самозащита есть самовольное отражение чужого неправомерного нападения, клонящегося к изменению существующих отношений; при этом, в случае необходимости, разрешено даже употребить насилие, vim vi repellere licet. Ср. 1. 1 _ 27 D. de vi 43,16. Vim vi repellere licere Cassius scribit; idque jus natura comparatur; apparet, autem, inquit, ex eo arma armis repellere licere.

Самоуправство есть самовольное нападение с целью установления такого положения вещей, которое соответствовало бы действительно существующему или воображаемому праву лица, совершающего нападение. Самоуправство, по общему правилу, считается недозволенным. В частности, кредитору воспрещается, в видах удовлетворения своего требования, завладеть вещами должника без его согласия и без решения судебной власти; такое самоуправство на основании Decretum Divi Marci разрушает самое требование. Ср. 1. 13. D. quod metus c. 4,2. Extat enim Decretum Divi Marci in haec verba: "Optimum est, ut, si quas putas te habere petitiones, actionibus experiaris". Quum Marcianus diceret: "nullam vim feci", Caesar dixit: "tu vim putas esse solum, si homines vulnerentur? Vis est tunc, quotiens quis id, quod deberi sibi putat, non per judicem reposcit. Quisquis igitur probatus mihi fuerit rem ullam debitoris, vel pecuniam debitam non ab ipso sibi sspondebetam sine ullo iudice temere possidere, vel accepisse, isque sibi jus in eam rem dixisse, ius credit non habebit. Одинаковые последствия наступают и в том случае, когда кредитор в тех же видах принуждает должника к выдаче чего-нибудь или захватывает детей должника или вещи третьего лица. Далее на основании закона от 389 года лицо, которое самовольно завладевает вещью, которая находилась во владении другого лица, обязано вернуть вещь и теряет свое право на нее, если оно таковое имело, если же оно не имело права на вещь, то оно не только обязано вернуть ее, но, сверх того, должно возместить стоимость ее. Ср. _ 1. J. de vi bon. rapt. 4,2. Divalibus constitutionibus - prospectum est, ut nemini liceat vi rapere rem mobilem vel se moventem, licet suam eandem rem existimet; sed si quis contra statuta fecerit rei quidem suo dominio cadere; sin autem aliena sit, post restitutionem eius etiam aestimationem eius rei praestare. Quod non solum in mobilibus rebus, quae rapi possunt, constitutiones obtinere censuerunt, sed etiam in invasionibus, quae circa res soli fiunt, ut ex hac causa omni rapina homines abstineant. Исключение допускается в том только случае, если пришлось прибегнуть к самоуправству за невозможностью предотвратить иным путем грозящую непоправимую потерю.

 

Глава III. Судебное осуществление прав *(105)

 

_ 75. Общий обзор

 

Нормальный порядок, в котором осуществляются права, в случае оспаривания или нарушения их со стороны других лиц, - состоит в обращении в суд. Суд прежде всего решает, существует ли спорное право, а затем в случае нужды принимает и принудительные меры к осуществлению его. Суд не решает гражданских дел ex officio, - для этого требуется предъявление иска со стороны заинтересованного лица; противная сторона может противопоставить свои возражения и т. д. Затем требуется доказать те спорные факты, которые свидетельствуют о правоте или неправоте сторон, после чего следует постановление судебного решения. Изложение всего этого порядка производства входит в состав науки гражданского процесса. Наша наука рассматривает лишь то влияние, которое оказывает спорность прав, возможность осуществления их судебным порядком и самое судебное производство на отдельные права.

 

Об исках и возражениях

 

_ 76. Понятие иска

 

Различают иск в процессуальном и в материальном смысле. То и другое обозначается словом actio. Под иском в процессуальном смысле понимают то процессуальное действие стороны, которым открывается судебное производство против другого лица. Под иском в материальном смысле, или правом иска, понимают связанное с данным материальным правом правомочие правообладателя обратиться к суду, дающее ему возможность путем установления соответствующего конкретного отношения к суду добиться судебной защиты своего материального права в случае нарушения или опасности нарушения его. В последнем смысле источники говорят: 1. 51. D. de obl. et act. 44,7 (Celsus), nihil aliud est actio, quam jus, quod sibi debeatur, judicio persequendi. Соотношение между охраняемым правом и охраняющим его иском в материальном смысле таково, что только такое право считается полным, которое соединено с иском.

 

_ 77. Вещные и личные иски

 

Основным делением исков считается у римских юристов деление их на иски вещные и иски личные - actiones in rem, actiones in personam.

Actiones in personam - суть иски, возникающие из обязательственных требований. Иски называются личными - in personam, потому что обязательственное требование, на основании которого возникает иск, указывает личность должника, против которого иск предъявляется. Впрочем, и те обязательственные требования, которые не указывают сразу точно личность должника, порождают личные иски. Сюда относится actio quod metus causa, на основании которого отвечает всякий, к кому дошло что-либо на основании вынужденной сделки; actiones nоxales, на основании которых отвечает властелин по преступлениям его подвластных лиц, хотя бы в то время, когда было совершено преступление, он еще не был властелином виновника (напр., раб лица А украл у В вещь, и затем этого раба купил С, actio furti noxalis предъявляется против С), и некоторые другие. Такие иски, в отличие от обыкновенных личных исков, называются actiones in rem scriptae.

Actiones in rem в тесном смысле называются у римских юристов иск о собственности (rei vindicatio) и сервитутные иски (actio negatoria и confessoria). В обширном смысле actio in rem называется всякий иск, не возникающий из обязательственного отношения. Сюда относится hereditatis petitio (иск о наследстве), actio hypothecaria (иск о закладном праве), actio Publiciana (иск для защиты узукапионного владения), далее семейно-правные иски (напр., vindicatio filii). Особенность всех этих исков заключается в том, что заранее неизвестна личность ответчика.

Часто к вещным искам причисляют также actiones praeiudiciales, т. е. иски, направленные не на присуждение ответчика к чему-либо в пользу истца, а лишь на признание существования или несуществования какого-нибудь конкретного правоотношения. К числу их относятся, напр., иски о состоянии (о свободе лица, о свободнорожденности, о семейном положении его). Ср. _ 13 J. de act 4,6. Praejudicales actiones in rem esse videntur; quales sunt, per quas quaeritur, an aliquis liber vel libertus sit, vel de partu agnoscendo. Но многие ученые с этим не согласны. Вообще юридическая квалификация преюдициальных исков в современной литературе составляет предмет оживленного спора *(106).

 

_ 78. Иски о вознаграждении, иски штрафные и иски смешанные

 

Смотря по объекту своему имущественно-правные иски распадаются на три категории: a) иски о вознаграждении, actiones persequendae causa comparatae или actiones rei persecutoriae; они имеют целью доставить истцу то, что при нормальных условиях должно было поступить в его имущество или чего он при нормальных условиях не должен был лишиться; к этим искам, по общему правилу, относятся вещные иски и иски по договорным обязательствам: b) иски штрафные, actiones poenales или poenae persequendae causa comparatae, дают истцу право требовать уплаты известной денежной пени, превышающей, по общему правилу, размер убытка его; эти иски предполагают совершение правонарушения со стороны ответчика, т. е. вытекают ex delicto (сюда относится, напр., actio furti); c) иски смешанные, actiones mixtae id est, tam rei, quam poenae causa comparataе, - это иски, преследующие ту и другую цель. Сюда относятся, напр., actio vi bonorum raptorum, actio legis Aquiliae и др. Иногда штрафной элемент примешивается к ним в том только случае, если привходит какое-нибудь особое обстоятельство, напр., ответчик не удовлетворяет истца вплоть до самого постановления судебного решения или отрицает правильность притязания истца. В современном римском праве большинство штрафных и смешанных исков отпало.

Впрочем, с точки зрения ответчика можно назвать штрафными все те иски, по которым он не только обязан выдать то, что неправильно к нему поступило, но, сверх того, отвечает и остальным своим имуществом, хотя бы с точки зрения истца иск имел характер простого иска о вознаграждении. И такие иски называются в источниках actiones poenales. Савиньи называет такие иски односторонними штрафными исками.

 

_ 79. Односторонние и двусторонние иски

 

Большинство исков суть односторонние иски, actiones simplices, т. е. роли истца и ответчика прямо противоположные, истец требует признания своего права и присуждения ответчика, ответчик требует, чтобы истцу было отказано в иске. Но в известных случаях обе стороны являются одновременно истцами и ответчиками, uterque actor est, et rei et actoris partes sustinet, истец отличается от ответчика лишь тем, что он первый обратился в суд. Такие иски называются двусторонними, actiones duplices. Сюда относятся три раздельных иска, iudicia divisoria (actio communi dividundo, actio familiae erciscundae и actio finium regundorum). Источники туда же относят также interdicta retinendae possessionis, но последние не всегда имеют характер двусторонних исков.

 

_ 80. Исторически важные деления исков

 

Actiones civiles и honorariae, т. е. иски, основанные на цивильном праве, и иски, введенные магистратами, в частности, преторами и курульскими эдилами (actiones praеtoriae и actiones аedilicae).

Actiones in ius и actiones in factum conceptae. Римская исковая формула во время действия формулярного процесса, как известно, состояла из двух главных частей: intentio и condemnatio. Претор говорил в ней: если будет доказано истцом такое-то право или такой-то факт: (intentio), то следует кондемнировать ответчика (condemnatio), в противном случае следует освободить его от ответственности. Итак, интенция служила положительным условием кондемнации. В интенции указывалось или то право, на котором истец основывал свой иск, intentio in jus concepta, или ряд фактов, при наличности которых ответчик должен быть кондемнирован (intentio in factum concepta). Интенция первого рода обязательно содержится во всех цивильных исках, так как в основании всех их всегда лежит цивильное право, напр., квиритское право собственности (si paret rem Auli Agerii esse ex Jure Quiritium et rel.) или какоенибудь сервитутное право (si paret jus eundi agendi esse et rel) и т. д. Другими словами, все цивильные иски суть actiones in jus conceptae. Что же касается преторских исков (actiones honorariae), то встречались две комбинации: в одних случаях претор создавал новый иск, составлял совершенно новую формулу применительно к данному случаю, перечисляя в интенции те факты, при наличности которых дело должно быть решено в пользу истца (напр., si paret Aulum Agerium apud Numerium Negidium mensam argenteam deposuisse eamque dolo malo Numerii Negidii Aulo Agerio redditam non esse et rel.). Такая intentio называется intentio in factum concepta, а соответствующий иск - actio in factum concepta или просто actio in factum. В других случаях претор пользовался готовой цивильной формулой, лишь видоизменяя ее путем включения фикции или других оговорок (напр., si paret Lucio Titio a Dione Hermaei filli factum furtun esse, quam ob rem eum si civis Romanus esset, pro fure damnum decidere opporteret et rel.). Таким образом, в этих случаях intentio оставалась in jus concepta. Поэтому и соответствующие иски были actiones in jus conceptae. Итак, цивильные иски всегда были actiones in jus conceptae, а преторские иски могли быть или in ius conceptae, или in factum conceptae.

Actiones directae и utiles. Это деление исков находится в ясной связи с только что изложенным делением исков на actiones in jus и in factum conceptae. Именно во всех тех случаях, где претор пользовался уже готовой формулой, лишь видоизменяя ее и приспособляя ее тем самым к новым случаям, не подходившим под старую формулу, первоначальный иск называется actio directa, построенный по типу его - actio utilis. В частности, все преторские actiones in jus conceptae обязательно были actiones utiles по сравнению с теми цивильными исками, из которых они выросли, благодаря включению в формулы последних разных оговорок. Но этим дело не ограничилось. Встречаются и utiles in factum actiones. Именно претор мог, создавая новый иск применительно к существующему уже иску, избрать прототипом не только цивильный иск, но и созданный им уже раньше преторский иск с intentio in factum concepta, видоизменяя опять-таки эту интенцию путем разных вставок и оговорок. Тогда получался новый иск, конципированный in factum и являющийся по отношению к своему прототипу utilis in factum actio.

Actiones ordinariae, extraordinariae и interdicta. Actiones ordinariae были иски, которые, после предварительного разбора in jure перед магистром, переходили на рассмотрение присяжного судьи или судебной коллегии; эта вторая стадия производства называлась производством in judicio. Actiones extraordinariae назывались иски, которые окончательно разрешались магистратом. Это различие, имевшее важное значение при формулярном процессе, отпало вместе с падением этого процессия. Именно в позднейшем императорском праве omnia judicia extraordinaria facta sunt. Интердикты первоначально были условные приказы претора, издаваемые в известных случаях по ходатайству одной из сторон; если противная сторона не желала подчиниться приказу, то он не приводился непосредственно в исполнение, а служил лишь основанием для дальнейшего производства. С течением времени этот порядок испрашивания ad hoc приказов у претора вышел из употребления; вместо того стали прямо предъявлять иски, ссылаясь на общие формулы интердиктов, изображенные в эдикте, так назыв. interdicti actiones (т. е. иски, основанные на интердикте); обыкновенно эти иски называются просто интердиктами.

Actiones stricti iuris et bonae fidei. Иски, возникающие из договорных обязательств, делились у римлян на actiones stricti juris и bonae fidei. Это различие объясняется тем, что в одних случаях судья, при обсуждении обстоятельств дела, должен был строго держаться буквального смысла договора, а в других - допускалась более свободная оценка договорного отношения применительно к требованиям справедливости. В современном праве это различие утратило всякое практическое значение, так как теперь во всех случаях применяется оценка ex fide bona.

Особую разновидность исков представляли собою actiones arbitrariae. К числу таких исков относился ряд вещных и личных исков, направленных ad restituendum и ad exhibendum. Причина, по которой эти иски носили характер actiones arbitrariae, заключалась в том, что в классическом римском праве получил безусловное господство принцип: omnis condemnatio pecuniaria esse debet. Для истца этот принцип был связан с большими неудобствами, раз требование его было направлено не на денежную сумму, а, напр., на выдачу или передачу или предъявление какой-нибудь вещи. И вот в видах смягчения неудобств, связанных с pecuniaria condemnatio, для указанных выше случаев складывается такое начало: судья, убедившись в правоте истца, до постановления окончательного решения по делу произносит так назыв. pronuntiatio, т. е. предлагает ответчику непосредственно удовлетворить истца выдачею или предъявлением искомой вещи, и лишь в том случае, если ответчик не подчиняется этому предложению, он присуждает его к уплате соответствующей суммы денег, причем, по общему правилу, допускается невыгодная для ответчика оценка убытка истца. Actiones arbitrariae тоже утратили в настоящее время практическое значение, так как теперь всякое судебное решение обязывает ответчика к исполнению непосредственного требования истца и подлежит, поскольку это возможно, принудительному осуществлению.

Actiones privatae и populares. В некоторых случаях римское право разрешало всякому гражданину, в качестве представителя всего общества, предъявлять иск против лица, нарушившего какое-нибудь постановление закона или эдикта, изданного в защиту общественных интересов. Это - так назыв. actiones populares, в противоположность которым остальные иски назывались actiones privaae. В настоящее время actiones populares более не встречаются.

 

_ 81. О возражениях и опровержениях *(107)

 

Понятие возражения. Ответчик может защищаться трояким образом против предъявленного к нему иска: a) он отрицает те факты, на которых, якобы, основано право истца; доказать в таком случае наличность этих фактов составляет обязанность истца; b) он приводит другие факты, из которых явствует, что право, несмотря на приведенные истцом факты, не могло возникнуть или должно было прекратиться, так что, во всяком случае ко времени предъявления иска, это право уже не существует; onus probandi в таких случаях падает на ответчика; c) наконец, ответчик, не отрицая самого права истца, противополагает этому праву такое обстоятельство, которое, раз на него будет сделана ссылка, парализует судебное осуществление права истца навсегда или на время, напр., иску о собственности ответчик противополагает свое право узуфрукта на спорную вещь, или иску об исполнении договора он противополагает ссылку на обманный образ действия истца, допущенный им при заключении договора; в первом случае ответчик ссылается на самостоятельное встречное право, во втором - на известный факт; и в этих случаях onus probandi падает на ответчика. Ссылка ответчика на такое обстоятельство, парализующее судебное осуществление права истца, называется возражением, exceptio в тесном или материальном смысле. Итак, возражение в материальном смысле есть права ответчика отклонить иск истца временно или навсегда путем ссылки на обстоятельство, способное парализовать осуществление этого права. Exceptio в широком или процессуальном смысле обнимает не только случаи третьей, но и второй категории, т. е. вообще все случаи, в которых onus prabandi лежит на ответчике. В дальнейшем мы будем говорить только об эксцепциях в материальном смысле.

Историческое и догматическое значение эксцепций. Exceptiones играли важную роль в истории римского права, в качестве средств борьбы претора против ригоризма цивильного права. Во время господства формулярного процесса они выделялись и внешним образом, образуя собою составную часть формулы, которая включалась по ходатайству ответчика. С падением формулярного процесса эта внешняя отличимость эксцепций отпала. Последнее обстоятельство в связи с уничтожением различия между цивильным и преторским правом побудило некоторых ученых (особенно Ленеля) высказать мысль, что в современном праве не существует больше эксцепций в материальном смысле. Другими словами, эти ученые утверждают, что уже не существует таких возражений, которые не уничтожают права истца, а только препятствуют его осуществлению. С этим нельзя, однако, согласиться. Exceptio в материальном смысле имеет не только историческое, но и догматическое значение. И в современном праве необходимо отличать случаи, в которых истец не обладает вовсе тем правом, на котором он основывает свой иск, от случаев, когда он имеет это право, но не в состоянии осуществлять его судебным порядком ввиду существования права возражения ответчика. Практически это различие сказывается в следующем: раз суд убедится в том, что данное право не существует, он обязан отказать истцу в иске, хотя бы ответчик вовсе не защищался. Так, напр., суд должен поступить в том случае, когда он усмотрит из объяснений самого истца, что по предъявленному ко взысканию требованию уже была произведена уплата.

Напротив, предъявление возражения в материальном смысле против иска истца составляет право ответчика. Раз он не желает воспользоваться этим правом своим, суд ex officio не может возбуждать вопроса о том, не следует ли отказать истцу в иске ввиду того, что иска могло быть предъявлено возражение. Так, напр., ответчик может располагать встречным требованием против требования истца, которое могло бы быть предъявлено им к зачету. Но, раз он этого не желает сделать, суд ex officio не может произвести зачета, хотя бы он и знал о существовании встречного требования, а должен присудить ответчика к уплате по иску истца. Replicatio, duplicatio и т. д. Возражению ответчика может быть противопоставлено опровержение - replicatio со стороны истца; репликации истца может быть противопоставлено в свою очередь duplicatio ответчика и т. д.

Основания и виды эксцепций. Возражения могут быть основаны на постановлениях материального права (напр., exceptio impensarum против виндикации) или процесса (напр., отвод о неподсудности дела). В частности, различают: a) постоянные и временные возражения, exceptiones peremtoriae (или perpetuae) и exceptiones dilatoriae (или temporales): первые навсегда разрушают право истца, если только ответчик пожелает предъявить такую exceptio, вторые лишь отсрочивают возможность судебного осуществления его; b) exceptiones rei cohaerentes и personae cohaerentes; exceptio первого рода так связано с данным иском, что может быть предъявлено всяким, против кого будет предъявлен этот иск; exceptio personae cohaerens составляет исключение; оно может быть предъявлено только определенным лицом. С другой стороны, различаются exceptiones in rem, которые могут быть противопоставлены всякому лицу, предъявляющему данный иск, и exceptiones in personam, которые могут быть противопоставлены только определенным лицам. Весьма распространенной эксцепцией была exceptio doli. Надо различать exceptio doli generalis и exceptio doli specialis. Первое заключается в общем утверждении, что по обстоятельствам дела истец в данную минуту неправильно предъявляет свой иск; за ним, следовательно, могут скрываться самые разнообразные специальные возражения. Exceptio doli specialis состоит в ссылке на обманный образ действий истца.

 

_ 82. Прекращение исков и эксцепций

 

Римские юристы отличали прекращение права от прекращения исков. Практически это различие сказывается в том, что прекращение права в материальном смысле всегда ведет к прекращению связанных с ним исков, но не наоборот. Прекращение иска не всегда влечет за собою полное прекращение охраняемого им материального права. Важнейшие самостоятельные основания прекращения исков суть следующие.

1. Смерть истца или ответчика. Смерть истца или ответчика, по общему правилу, не ведет к прекращению иска. Напротив, что касается имущественных исков, то общее правило гласит: actiones heredi et in heredem compеtunt. Из этого правила допускается, однако, двоякого рода исключение. С одной стороны, со смертью истца прекращаются некоторые иски, которые имеют целью доставить лицу имущественное удовлетворение за понесенное им личное оскорбление, так назыв. actiones vindictam spirantes. Сюда относятся actio injuriarum, иск о возврате дара propter ingratitudinem одаренного лица, querella infficiosi testamenti и нек. др. С другой стороны, со смертью ответчика прекращаются штрафные иски ex delicto, ибо heres in poenam non succedit. Чистое римское право шло еще дальше. Именно оно постановило, что даже в тех пределах, в которых иск ex delicto направлен не на уплату штрафа, а на возмещение причиненного истцу убытка, наследники виновного отвечают только quatenus ad eos pervenit tempore aditae hereditatis (т. е. они отвечают только в пределах обогащения наследственной массы). Каноническое право заменило этот принцип как раз противоположным, признав, что поскольку иск ex delicto преследует вознаграждение за причиненный вред, наследники виновного отвечают iuxta facultates suas, т. е. даже собственным имуществом. Современная практика несколько смягчила принцип канонического права. Она признает, что наследники виновного должны отвечать только iuxta facultates hereditatis, т. е. только в пределах наследственной массы. Впрочем, во всех разобранных случаях предполагают, что смерть истца или ответчика наступила до предъявления иска и совершения литисконтестации. Если смерть наступила позднее, то иск сохраняет свою силу, т. е. может быть доведен до конца наследниками истца или против наследников ответчика. Что касается эксцепций, то и они прекращаются лишь в виде исключения со смертью управомоченного лица, именно одни только exceptiones personae cohaerentes и in personam.

II. В случае конкуренции исков. Несколько исков могут преследовать вполне или отчасти тождественный объективный результат, напр., возврат вещи или вознаграждение за убыток. В таком случае, поскольку этот результат достигнут при помощи одного из конкурирующих исков, остальные иски отпадают согласно правилу: bona fides non potitur ut bis idem exigatur, но если путем первого иска получено не все, чего может требовать истец, то остальные иски могут быть направлены на взыскание недополученного, напр., вещь украдена, - собственник может предъявить против вора rei vindicatio и condictio furtiva, поскольку он получил удовлетворение посредством первого иска, отпадает второй. От тождества объективного результата нескольких исков необходимо отличать тождество заинтересованных лиц, напр., одно лицо имеет несколько долговых требований против другого лица, равно тождество основания возникновения нескольких исков, напр., из факта кражи вещи для собственника возникает actio furti, направленная на взыскание штрафа, и condictio furtiva, направленная на возмещение убытка. В таких случаях, само по себе, ни о какой коллизии речи быть не может. Итак, по общему правилу, один иск исключает другой в том случае только, если оба иска преследуют один и тот же объективный результат. Раз, два или несколько исков, которые могут быть предъявлены одним лицом против другого, расходятся в этом отношении между собою, они, по общему правилу, не исключают друг друга. Однако из этого последнего правила допускаются и исключения, именно, в ряде случаев лицо имеет только право выбора между несколькими исками, хотя бы каждый из них преследовал иной результат, чем остальные, так что предъявление одного из этих исков исключает возможность предъявить другие; напр., если покупатель откроет какой-нибудь скрытый недостаток у купленной вещи, он может предъявить к продавцу либо actio redhibitoria, при помощи которой он может добиться расторжения договора, либо actio quanti minoris, на основании которой он может требовать понижения покупной платы; но предъявление одного иска исключает возможность предъявить другой. Такую конкуренцию исков, преследующих различные цели, называют альтернативной. В противоположность ей конкуренция исков, преследующих одну и ту же цель, называется элективной.

 

_ 83. III. Прекращение исков вследствие истечения исковой давности.

Понятие и история *(108)

 

Сущность исковой давности состоит в прекращении права иска благодаря непредъявлению его в течение установленного законом срока. В древнем римском праве цивильные иски не подлежали действию исковой давности; они в полном смысле слова были actiones perpetuae; наоборот, для большинства преторских исков и для всех эдильских исков была установлена краткосрочная исконная давность; эти иски назывались actiones temporales.

С течением времени действие исковой давности было распространено и на некоторые цивильные иски. Наконец, Император Феодосий II в 424 г. установил для всех почти исков, для которых не существовало более краткого давностного срока, 30-летнюю исковую давность, praescriptio trigiuta annorem; исключения из этого общего, правила были очень немногочисленны. Это постановление с некоторыми позднейшими модификациями перешло и в юстиниановское право. Оно удержалось и в современном римском праве. Итак нормальный срок исковой давности - 30-летний. Наряду с ним для целого ряда исков существовали более короткие сроки исковой давности. Для некоторых же исков установлены и более продолжительные сроки, в особенности 40-летний срок. Иски, подлежащие действию 30летней и еще более продолжительной давности, называются actiones perpetuae, в противоположность им остальные иски называются temporales. Не подлежат вовсе действию исковой давности раздельные иски, поскольку они направлены на прекращение существующей общности имущественных отношений или на устранение спора о пограничных межах. Действие исковой давности не может быть исключено по предварительному взаимному соглашению заинтересованных лиц.

 

_ 84. Условия исковой давности *(109)

 

Момент, с которого начинается течение исковой давности. Течение исковой давности начинается с того момента, когда actio nata est, т. е. когда имеются налицо все условия для предъявления иска. В частности, для вещных исков начальным моментом считается тот момент, когда противная сторона стала вразрез с правом данного лица, напр., относительно иска о собственности - момент, с которого лицо владеет вещью помимо воли собственника; для личных исков начальным моментом считается тот, когда наступило время исполнения требования *(110). Следовательно, пока нельзя предъявить иск об исполнении, будь это ввиду ненаступления срока или условия, или ввиду отсутствия других предположений, не может начаться течение исковой давности.

Срок и конечный момент исковой давности. Срок исковой давности истекает с последним моментом последнего календарного дня течения этой давности; первым днем считается тот, в который впервые может быть предъявлен иск. Нормальный срок исковой давности обнимает непрерывный промежуток времени, tempus continuum, в 30 лет. Из этого правила допускается ряд исключений, а именно: с одной стороны, для некоторых исков установлен более продолжительный срок давности, так, например, для actio hypothecaria, по общему правилу, существует 40-летний давностный срок. С другой стороны, для блага ряда исков установлен более краткий давностный срок, например, для исков о правоспособности умерших - 5-летний срок, для ряда преторских штрафных исков - annus utilis и т. д. Bona fides. Знание эвентуального ответчика о том, что против него может быть предъявлен иск, т. е. mala fides, по римскому праву не препятствовало течению исковой давности. Но каноническое право постановило, что mala fides лица, владеющего чужой вещью, составляет препятствие для течения исковой давности по всем вещным и личным искам, направленным на возврат вещи (напр., rei vindicatio, actio depositi и т. д.). Что же касается личных исков, преследующих другие цели, то для них по-прежнему не требуется bona fides со стороны эвентуального ответчика (напр., иск о возврате недолжно полученного, иск об уплате займа, и т. п.).

 

_ 85. Препятствия для истечения исковой давности

 

Необходимо различать две категории таких препятствий: в одних случаях течение исковой давности приостанавливается, в других случаях оно прерывается. Течение исковой давности приостанавливается, praescriptio dormit: a) во время малолетства управомоченного лица; b) за время несовершеннолетия его, поскольку давностный срок меньше 30 лет; c) пока существуют известные юридические препятствия, которые временно исключают возможность предъявлять иск: agere non valenti non currit praescriptio; это установлено, напр., относительно исков против жены, касающихся дотального ее имущества, пока она состоит в браке; d) пока существуют известные фактические препятствия для предъявления иска, напр., tempus hostilitatis - военные действия. К числу этих фактических препятствий не относится простое незнание управомоченного лица о существовании права иска; таковое само по себе не служит препятствием для течения исковой давности. Во всех этих случаях с отпадением препятствия начинается или продолжается течение исковой давности. Течение исковой давности прерывается, interruptio temporis, т. е. все истекшее время не принимается в расчет, и счет давности может быть начат только снова: a) в случае предъявления иска пред компетентным судом или пред избранным третейским судьею; если иск не будет доведен до конца, то с момента последнего процессуального действия берет свое начало новый давностный срок в 40 лет; b) такое же действие имеет заявление протеста пред судом или местным начальством, или пред тремя свидетелями, в тех случаях, где формальное предъявление иска по обстоятельствам дела представляется невозможным или неудобным; c) наконец, всякое признание права со стороны обязанного лица превышает исковую давность; сюда относятся, напр., производство платежей в счет долга, замена прежнего долгового документа новым, уплата % и т. д.

 

_ 86. Последствия истечения исковой давности *(111)

 

По истечении срока исковой давности ответчик приобретает особое вознаграждение против истца, так назыв. praescriptio или exceptio temporis, как-то: triginta annorum praescriptio или annalis praescriptio и т. д. Прекращение иска в данном случае само по себе не влечет за собою прекращение права, лежащего в основании иска. Это положение не оспаривается, поскольку речь идет о вещных исках; в частности, утрата виндикации вследствие истечения срока исковой давности не прекращает права собственности, если только владелец со своей стороны не успел сделаться собственником ex jure usucapionis. Правда, и в первом случае, пока владелец продолжает владеть вещью, собственник против него бессилен. Но если владелец утратит владение против своей воли, напр., если вещь у него будет украдена, к собственнику возвращается полное право собственности, т. е. он может предъявить против вора виндикацию. Что касается личных исков, то вопрос о влиянии истечения исковой давности на обязательственное требование, лежащее в основании иска, представляется очень спорным. По мнению одних, самое обязательственное требование в таком случае прекращается; по мнению других, сохраняется натуральное обязательство. Это мнение более правильное. Другой вопрос, в какой мере подлежат прекращению давностью эксцепции? Общее правило таково, что эксцепции не прекращаются давностью, так как предъявление их не зависит от усмотрения заинтересованного лица, а обусловливается предъявлением иска противной стороны. Но существуют и исключения из общего правила.

 

О начале процесса, о доказательствах, о судебном решении *(112)

 

_ 87. Начало процесса

 

С началом процесса связан ряд весьма важных постановлений, касающихся самой сущности и объема спорного правоотношения. Эти постановления имеют в виду оградить интересы обеих сторон, в особенности истца. В частности: a) право истца, лежащее в основании его иска, к этому времени должно быть налицо, т. е. тот, кто предъявляет виндикацию, должен быть собственником, кто предъявляет actio hypothecaria, должен быть кредитором по залогу и т. д. В противном случае ему отказывается в иске, хотя бы он впоследствии и приобрел соответствующее право. b) Ответчик не только обязан все те выгоды, которые он извлек за все время производства дела благодаря тому, что удовлетворение истца, ввиду необходимости предварительного разбора дела, затянулось, но, сверх того, обязан вознаградить истца за весь постигший его за это время убыток и за всю ускользнувшую выгоду, поскольку то и другое произошло по его вине. Недобросовестный ответчик, сверх того, отвечает и за случайный убыток, постигший истца за время производства дела, если бы таковой убыток в случае немедленного удовлетворения истца мог быть избегнут. Добросовестный ответчик ни в каком случае не отвечает за такой случайный убыток. c) Процесс прерывает течение исковой давности по иску. d) В тех случаях, где иск может быть вчинен только самим управомоченным лицом, но не наследниками его, или только против, наследников его, это ограничение с начального момента процесса отпадает (ср. _ 82), т. е. с этого момента такой иск на общем основании переходит ad heredes и in heredes. e) С начальным моментом процесса отчуждение вещи, составляющей объект спора (res litigiosa), и цессия вчиненного иска (actio litigiosa), по общему правилу, возбраняются.

В юстиниановском праве большинство этих последствий было связано с моментом литисконтестации, - который совпадал с первым заявлением ответчика, направленным против иска истца. Однако некоторые последствия были связаны уже с самим вчинением иска, другие - с сообщением о нем (insinuatio). В современном праве господствующее мнение склоняется к тому, чтобы связать большинство последствий с моментом инсинуации: некоторые последствия связаны с самим вчинением иска.

 

_ 88. О доказательствах

 

Решение дела зависит от оценки правильности тех данных, на которых основываются требования сторон. Эти данные должны быть доказаны на суде. В частности: a) доказывать приходится всегда тольк