Глава IV. Права кредитора по залогу

 

_ 173. Право на владение и пользование заложенной вещью и jus retentionis

 

Кредитор по ручному залогу при самом совершении залога получает вещь во владение; он считается юридическим владельцем. Кредитор по ипотечному залогу имеет право требовать передачи вещи во владение с того момента, когда обеспеченному залогом требованию наступил срок и он не получил удовлетворения. Раз кредитор владеет вещью, то возникает вопрос о том, может ли он пользоваться ею. Необходимо различать две категории случаев: а) если были заложены вещи, которые служили только для удовлетворения личных нужд и потребностей залогодателя, а не служили источником доходов, как-то: платья, книги, серебро, драгоценные вещи и т. п., то кредитор, помимо специального разрешения залогодателя, не имеет права ни пользоваться ими, ни уступать пользование ими третьим лицам; в противном случае он совершает furtum usus; b) если были заложены вещи, которые служили источником дохода для залогодателя, напр., дом, фруктовый сад и т. д., то кредитор, вступивши во владение вещью, не только может, но даже обязан извлекать из нее доход: плоды он приобретает per perceptionem. Извлеченный из вещи доход идет прежде всего на погашение %, затем и на погашение капитала, свободный остаток должен быть возвращен должнику. Стороны могут даже прямо условиться между собою, что кредитор, взамен получения процентов, может пользоваться заложенной вещью, это так назыв. antichresis. От обыкновенной antichresis надо отличать еще так назыв. antichresis tacita; сущность ее заключается в том, что кредитор по беспроцентному займу, получивший в залог плодоносную вещь, может удержать за собою плоды в размере, соответствующем ходячему % за долг.

Кредитор имеет право удержать за собою заложенную вещь, во владение которою он вступил несмотря на получение полного удовлетворения по обеспеченному залогом требованию, ссылаясь на существование других, не обеспеченных залогом требований против залогодателя, впредь до получения удовлетворения и по ним. Это важное jus retentionis было введено императором Гордианом.

 

_ 174. Право продажи заложенной вещи

 

История вопроса. Это право ест наиболее важное из всех. Оно отличает залоговое право от простого jus retentionis. Первоначально кредитор по залогу имел это право только, если было заключено особое pactum de vendendo pignore. Впоследствии это право стало подразумеваться и, наконец, даже отречение от него считалось недействительным и лишь обязывало кредитора до продажи трижды напоминать должнику об уплате долга. В связи с этим было признано, что кредитор по залогу при продаже вещи не выступает в качестве простого доверенного лица должника, а имеет самостоятельное право на продажу, не действует procuratoris jure, а jus suum exsequitur. С другой стороны, при Константине было объявлено недействительным заключение lex commissoria при залоге; сущность ее состояла в том, что кредитор, с момента просрочки по уплате обеспеченного залогом требования, приобретал право собственности на заложенную вещь, а прежнее его требование прекращалось, если он не предпочитал отказаться от lex commiss oria. Такой порядок был крайне опасен для должника, почему Константин и запретил его.

Условия и порядок продажи. Кредитор сам имеет право продать заложенную вещь, не будучи обязан прибегать к помощи суда в этом деле. Он может продать вещь обыкновенным порядком или с аукциона. При этом, однако, должны быть соблюдены следующие условия: а) обеспеченному залогом требованию должен был наступить срок; b) требуется напоминание об уплате долга, обращенное со стороны кредитора к должнику; его не требуется в том случае, когда должник был присужден к уплате долга; с) вещь может быть продана только по истечении 2-х лет после того, как должник получил напоминание об уплате долга, или после того, как он присужден к уплате его (впрочем, pignus in causa judical captum могло быть продано уже по истечении 2-х месяцев со времени отнятия вещи у должника); d) кредитор обязан действовать при продаже bona fide и, в частности, должен стараться выручить возможно большую покупную цену; в противном случае должник может требовать от него вознаграждения за причиненный ему убыток посредством actio pigneraticia directa; e) заложенная вещь не может быть куплена ее собственником, равно не может приобрести ее кредитор по залогу ни сам, ни через подставное лицо.

Последствия продажи. Кредитор по залогу обязан передать вещь покупщику, а покупщик обязан уплатить покупную плату. Кредитор не отвечает пред покупщиком в случае эвикции вещи (т. е. в том случае, если должник заложил чужую вещь и настоящий собственник вещи предъявит виндикацию к покупщику, который, вследствие этого, теряет вещь). При этом, однако, предполагается, что кредитор заявил покупщику о том, что он продает вещь не как собственник, а как кредитор по залогу, и далее, что он не находится in dolo и не заключил pactum de praestanda evictione. Покупщик, впрочем, в таком случае может требовать от залогодателя возврата уплаченной им (т. е. покупщиком) кредитору покупной платы. Вырученная от продажи плата идет на погашение обеспеченного залогом требования. Если выручка превышает ценность требования, то остаток - hyperocha - должен быть выдан залогодателю. Поскольку выручка не покрывает всего требования, последнее продолжает существовать, но уже в качестве простого, не обеспеченного залогом требования.

 

_ 175. Jus impertandi dominii

 

Если не найдется никого желающего купить вещь и новое напоминание об уплате долга останется тщетным, то кредитор может обратиться к правителю страны, а ныне к суду, с просьбой присудить ему вещь по предварительной судебной оценке ее стоимости, так называемое impetratio dominii. Должник в течение 2-х лет после этого сохраняет право выкупить вещь взамен уплаты своего долга с наросшими процентами.

 

_ 176. Иски кредитора по залогу

 

Actio hypothecaria in rem. Actio hypothecaria, или quasi Serviana, или pigneraticia in rem есть pignoris vindicatio. Истцом является не владеющий кредитор по залогу, ответчиком - тот, кто владеет вещью, причем detentor может уклониться от вступления в дело посредством nominatio auctoris, сверх того, иск может быть предъявлен и к fictus possessor в тех же случаях, в которых это допускается при rei vindicatio. Вопрос о том, когда может быть предъявлена actio hypothecaria, разрешается различно, смотря по тому, идет ли речь о pignus или hypotheca. Именно кредитор по ручному залогу может предъявить иск и до наступления срока по своему требованию, а кредитор по гипотеке, по общему правилу, может предъявить его только по наступлении срока требования. Истец должен доказать: а) что он имеет залоговое право на вещь; b) что ответчик владеет вещью или есть fictus possessor; c) при гипотеке он, сверх того, должен доказать, что требованию его наступил срок. Цель иска состоит в признании залогового права кредитора и в передаче вещи во владение. Сверх того, должны быть выданы fructus exstantes и fructus percepti и percipiendi, последние со времени литисконтестации, но только, если ценность самой вещи не покрывает всего требования. Ответчик может предъявить следующие возражения: а) прежде всего он может избегнуть отчуждения вещи путем уплаты обеспеченного залогом требования; это право принадлежит даже malae fide possessori; b) если вещью владеет не сам должник, а третье лицо, то он может противопоставить иску истца exeptio impensarum, причем делается такое же различие между добросовестным и недобросовестным владельцем, как и при виндикации; с) третий владелец вещи может предъявить, сверх того, exceptio excussionis. Различают exceptio excussionis personalis, на основании которой третий владелец может требовать, чтобы кредитор предварительно обратил взыскание на самого должника и поручителей, и exceptio excussionis realis, которая предполагает, что для обеспечения долга заложено несколько вещей и на основании которой владелец при известных условиях может требовать, чтобы кредитор сначала искал удовлетворения путем продажи другой заложенной вещи, а не той, какою владеет ответчик. Наконец, может быть предъявлено возражение о том, что ответчик имеет одинаковое или лучшее залоговое право на вещь. Кроме actio hypothecaria кредитор может предъявлять большинство других исков, принадлежащих собственнику, в качестве actiones utiles, как-то: actio negatoria и confessoria, actio legis Aquiliae, actio fiinium regundorum и т. д.

Interdictum Salvianum. Положения римского права об interdictum Salvinum представляются очень спорными. Несомненно, что интердикт первоначально был введен для защиты хозяев, отдавших свои земли в арендное содержание и приобретших залоговое право на invecta и illata арендатора. Несомненно также, что достаточно было доказать факт залога этих вещей, не доказывая, что они составляют собственность арендатора. Но спорят о том, может ли быть предъявлен этот интердикт только против самого арендатора или также против третьих владельцев, и дальше, применяется ли он и в других случаях, кроме случая залога invecta и illata со стороны арендатора. Средневековая практика установила, что иск этот принадлежит всякому, кто prima facie представляется кредитором по залогу, и может быть предъявлен против всякого владельца спорной вещи. Основное отличие этого иска от actio hypothecaria заключается в том, что кредитор не обязан доказывать своего залогового права, а должен только доказать факт залога.

Наконец, между кредитором по залогу и должником, заложившим вещь, возникает и личный иск, actio pigneraticia in personam directa (со стороны залогодателя), и contraria (со стороны кредитора по залогу).

 

_ 177. Ограничения прав собственника заложенной вещи, вытекающие из залогового права кредитора

 

Право собственности ограничивается правом залога лишь постольку, поскольку это необходимо в интересах кредитора по залогу. При гипотеке собственник сохраняет право пользования вещью, может даже изменять ее назначение и т. д., однако лишь постольку, поскольку от этого не умаляется ценность вещи. В случае ухудшения ее кредитор может предъявить actio hypothecaria и до наступления срока его требование. Собственник заложенной вещи сохраняет, по общему правилу, право отчуждения заложенной вещи. Но собственник, конечно, может вступить с кредитором в соглашение, в силу которого он обязывается не отчуждать заложенных вещей. Отчуждение, совершенное вопреки такому соглашению, считается недействительным (спорно). Отречение собственника от тех или других прав, связанных с заложенной вещью, напр., отречение от сервитута, установленного в пользу заложенного участка, не может быть противопоставлено кредитору по залогу.