III. Обыск и изъятие документов

§ 98

1) При обыске документов необходимо принять меры, направленные на то, чтобы их содержание не стало достоянием неуполномоченных лиц.

2) Документы, которые были взяты на судебное хранение и которые не-медленно не могут быть подвергнуты описи, должны быть положены в по-мечающийся судебной печатью конверт. Поставить печать необходимо раз-решить также присутствующим при обыске участникам. Если производится распечатывание, то участвующее лицо вправе требовать возможности при-сутствовать при этом. Если участвующее лицо не явилось по данному тре-бованию или в связи с его отсутствием оно не может быть доставлено, то ра-спечатывание, тем не менее, должно быть произведено.

 

A

1) Банки и юридические лица, уполномоченные на совершение финан-совых операций с ценными бумагами, если это представляется необходи-мым для расследования легализации преступных доходов по смыслу Уголов-ного кодекса, уголовно-наказуемого деяния, предшествовавшего легализации доходов, добытых преступным путём, или деяния, находящегося во взаимо-связи с организованной преступностью, обязаны по судебному решению:

1. сообщить имена, прочие известные им сведения о личности облада-теля деловых связей, а равно как и его адрес,

2. предоставить сведения о том, поддерживает ли подозреваемый дело-вую связь с данным субъектом, обладает ли он экономическими правами, вы-текающими из этого, или уполномочен ли на это, и, если данный факт имеет место, то сообщить точное наименование данной деловой связи, в соответст-вии с необходимыми указаниями, а также предоставить все сведения о лич-ности обладателя деловой связи и о его правах по распоряжению имущест-вом,

3. выдать все документы и другие данные о виде и объеме деловой свя-зи и состоящие с ней во взаимосвязи хозяйственных операциях и прочих фи-нансовых сделках за определенный предшествующий или будущий период. То же предписание действует, если на основании определенных фактов име-ются основания предполагать, что деловая связь или сделка используются для приобретения имущественной выгоды, которая получена посредством совершения уголовно-наказуемого деяния или предназначена для его со-вершения (§ 20 УК[29]) или находятся в распоряжении преступного сообщества или террористического объединения или находится в ведении или же предо-ставлено или собрано как средство финансирования терроризма (§ 20b УК[30]).

1a) При наличии предпосылок, указанных в абз. 1, в отношении бан-ков и юридических лиц, уполномоченных на совершение финансовых опера-ций с ценными бумагами, действующие от их имени лица в качестве свидете-лей должны дать показания об обстоятельствах, которые им были доверены или стали известны из деловых связей.

2) Вместо оригиналов документов и других данных могут быть предо-ставлены фотокопии, если их соответствие с оригиналом не ставится под со-мнение. Если используются носители данных, то банк и юридическое лицо, уполномоченное на совершение финансовых операций с ценными бумагами на длительное время и без последующих вспомогательных средств должны предоставить разборчивые произведения и позволить их воспроизводить; если для руководства деловыми связями используется поддерживающая свою работу автоматически система обработки данных, то электронный но-ситель данных может передаваться в общеиспользуемом формате файла. § 96 абз. 3 действует соответствующим образом.

3) Решение, принятое в соответствии с абз. 1, банку и юридическому лицу, уполномоченному на совершение финансовых операций с ценными бу-магами, должно быть доставлено в любом случае. Однако доставление субъ-ектам деловой связи и ставящее в известность лиц, уполномоченных рас-поряжаться имуществом, может быть отложено, до тех пор пока в связи с ними находится под угрозой цель следствия. Об этом должен быть проин-формирован банк или юридическое лицо, уполномоченное на совершение финансовых операций с ценными бумагами, которые все связанные с судеб-ным распоряжением факты и события должны держать в тайне по отноше-нию к клиентам и третьим лицам. При наличии данных предпосылок пред-ставляющие их лица могут также ставить в известность их партнёров по до-говору или третьих лиц, не скрывающихся от следствия.

4) Если банк или юридическое лицо, уполномоченное на совершение финансовых операций с ценными бумагами, отказывается выдать документы или иные данные или не предоставляет определённую информацию, то необ-ходимо руководствоваться § 96 и последующими параграфами. Запрет сооб-щения, предусмотренный в абз. 3, в отношении них остаётся действующим.

 

IV. Изъятие и вскрытие писем и других передач

§ 99

Если обвиняемый находится в заключении под стражей в связи с совер-шением умышленного преступления, за которое предусмотрено уголовное наказание свыше одного года лишения свободы или если в отношении него издан приказ о приводе или заключении под стражу, то следственный судья вправе на телеграммы, письма или другие передачи, которые отправляет об-виняемый или который направлены к нему, накладывать арест и требовать их выдачи в учреждениях, осуществляющих доставку. В дальнейшем они обязаны по требованию прокурора удерживать такие передачи до получения судебного распоряжения; если такое распоряжение со стороны следственного судьи в течении 3 дней, тем не менее, не последует, то далее они не могут от-кладывать доставку.

 

§ 100

1) Вскрытие передач, на которые наложен арест, может производиться только следственным судьёй.

2) При открытии, о котором должен быть составлен протокол, не допу-скается повреждение печати; обёртки и адреса должны быть сохранены.

 

§ 101

Об изъятии передач обвиняемому или, если он отсутствует, то одному из его родственников должно быть сообщено немедленно и не позднее 24 ча-сов. Если последовало вскрытие передач, то письма и телеграммы, посколь-ку нет оснований опасаться, что сообщение их содержания окажет негатив-ное влияние на следствие, обвиняемому или тому, кому они предназначены, должны быть направлены в подлиннике или копии полностью или частично. Если обвиняемый отсутствует, сообщение направляется одному из его род-ственников. Если у обвиняемого нет родственников, то судья возвращает пи-сьмо отправителю, если признает, что это в его интересе, либо если письмо или телеграмма должны оставаться в материалах уголовного дела, произво-дит последующее изъятие.

 

§ 102

Если в отношении передач принято решение о том, что нет необходи-мости производить их вскрытие, то они должны быть немедленно направ-лены тому, кому они направлены, или возвращены в учреждение, осуществ-ляющее доставку.

 

V. Наблюдение за электронными коммуникациями

§ 103

1) Предписание о наблюдении за электронными коммуникациями, в частности за выпиской их содержания, допустимо только в случае, это может способствовать расследованию умышленно совершённого деяния, за которое предусмотрено наказание более года лишения свободы, и если:

1. владелец средства коммуникации настоятельно подозревается в том, что совершил уголовно-наказуемое деяние, или

2.существуют основания предполагать, что лицо, настоятельно подозрева-емое в совершении деяния, находится рядом с владельцем средства связи или связывается с ним с использованием данного средства связи, но только если его владелец является лицом, упомянутым в § 107 абз. 1 п. 2, или

3. владелец наблюдаемого средства связи определённо согласен.

2) Предписание о наблюдении за электронными коммуникациями при-нимает следственный судья, но при этом он должен безотлагательно полу-чить разрешение президента Высшего суда. Если в согласии отказано, то следственный судья должен немедленно отменить предписание и уничтожает выписки.

3) Перед органами безопасности необходимо ходатайствовать о прове-дении наблюдения за электронными коммуникациями при наличии взаим-ного согласия с провайдером, в соответствии с законом о коммуникации (§ 10). Уведомления сторон или других участников производства по делу мо-гут не производиться.

4) Предписанное наблюдение ограничено сроком продолжительностью 3 месяца. Если необходимость в наблюдении остается после истечения дан-ного периода, то необходимо действовать снова в соответствии с вышеука-занными абзацами.

 

§ 104

1) Поскольку предпосылки для последующего наблюдения за электронными коммуникациями отпали, следственный судья должен немед-ленно предписать завершение наблюдения.

2) После окончания наблюдения следственный судья должен уведо-мить о факте наблюдения владельца средства коммуникации, которое наблю-далось, и подозреваемого (обвиняемого). Одновременно с этим необходимо предоставить возможность ознакомиться с выписками владельцу комму-никативного средства связи, а также подозреваемому (обвиняемому), кото-рый является владельцем коммуникативного средства связи, однако только в том случае, когда выписки могут иметь значение для ведущегося в настоящее время или для только начинаемого в отношении него уголовного судо-производства. При ознакомлении владелец коммуникативного средства связи и подозреваемый (обвиняемый) вправе требовать, чтобы просмотренные ими записи сохранялись. Если данное требование не заявлено, то следственный судья вправе приобщать выписки к материалам дела лишь в случае, если они могут иметь значение для ведущегося в настоящее время или для только на-чинаемого уголовного судопроизводства; не приобщённые к материалам дела выписки подлежат уничтожению.

3) Во всех случаях необходимо уничтожать записи переговоров, кото-рые велись между подозреваемым (обвиняемым) и его защитником (§ 107 абз. 1 п. 2), за исключением ситуации, когда они оба единогласно требуют сохранить их.

4) Если владелец коммуникативного средства связи, которое нахо-дилось под наблюдением, желает направить жалобу на то, что было предпи-сано наблюдение, было ли оно санкционированным или оставленным в силе или предписывалось ли сохранение выписки, то возможность направить жа-лобу в Высший суд предоставляется ему в течение 14 дней после уведом-ления об этом следственного судьи. Если жалоба обоснованна, то необхо-димо немедленно предписать то, чтобы все выписки, полученные в ходе при-знанного недопустимым наблюдения, были уничтожены, за исключением случая, когда в соответствии с абз. 2 или 3 заявлено требование сохранить их.

X. глава

О допросе свидетелей

§ 105

По общему правилу, каждый, кто вызван в качестве свидетеля, обязан повиноваться вызову и обо всём, что ему известно относительно предмета следствия, дать показания перед судом.

 

§ 106

В качестве свидетелей под угрозой признания недействительными их показаний не могут быть допрошены:

1. священнослужитель в отношении того, что было доверено ему при испове-ди или иным образом под условием хранения по должности духовной тай-ны;

2. государственные служащие, если посредством дачи показаний они нару-шат служебную тайну, которую они обязаны хранить, за исключением случа-ев, когда они освобождены от данной обязанности их начальством;

3. лица, которые к моменту, когда они должны давать показания, в связи с физическим или душевным состоянием не способны сообщить достоверные сведения.

 

§ 107

1) От обязанности давать показания могут быть освобождены:

1. лица, которые в случае дачи показаний подвернут себя опасности уголовного преследования или во взаимосвязи с ведущимся уголовным судо-производством подвергнутся опасности уличить себя самих, даже если они уже были осуждены;

1a. лица, которые в производстве, ведущемся в отношении их родст-венников (§ 72 УК[31]), должны дать показания или показания которых влекут опасность уголовного преследования родственников, причём лица, состоя-щие в браке, приравнены к родственникам, даже если брака больше не су-ществует;

1b. лица, которые через инкриминирование обвиняемому совершения уголовно-наказуемого деяния могут причинить ущерб своей половой непри-косновенности в случае, если у сторон была возможность участвовать в предшествующем судебном допросе (§§ 115a, 195);

1c. лица, которые ко времени проведения допроса ещё не достигли 18 лет и которые через инкриминирование обвиняемому совершения уголовно-наказуемого деяния могут причинить себе ущерб, если у сторон была воз-можность участвовать в предшествующем судебном допросе (§§ 115a, 195);

2. защитник о том, что ему стало известно в данном качестве отобви-няемого;

3. адвокаты, правовые агенты, хозяйственные контролёры, а равно как и поверенные по вопросам патентного права о том, что им стало известно в данном качестве от их доверителя;

4. врачи-специалисты по вопросам психиатрии и психотерапии, неме-дицинские психотерапевты, психологи, должностные лица, осуществляющие надзор за подозреваемым, в отношении которого уголовное преследование временно отозвано, медиаторы, действующие в соответствии с Законом о ме-диации по гражданским делам, а равно сотрудники официально признанных учреждений, предоставляющие консультации по психосоциальным вопросам и о том, что им стало известно в этом качестве;

5. каждый о том, как он реализовал своё избирательное право или право голоса, если его реализация, согласно закону, провозглашена тайной.

2) лица, оказывающие помощь лицам, указанным в абз. 1 п. 2, 3 и 4, а также те лица, которые проходят обучение профессиональной деятельности.

3) От права на отказ быть свидетелями лица, которые указаны в абз. 1 п. 2, 3, 4, а равно в абз. 2, не могут отказаться, при прочей недействительнос-ти.

4) Если вызванное в качестве свидетеля лицо состоит в одном из выше упомянутых отношений только с одним из нескольких обвиняемых, то он вправе отказаться от дачи показаний в отношении другого лица только то-гда, когда разделение на части показаний, которые касаются другого лица, не возможен. То же правило действует, если основания для отказа от дачи показаний охватывают только одно из нескольких обстоятельств дела.

5) Следственный судья в отношении лиц, упомянутых в абз. 1 и 2, пе-ред их допросом и как только основания для освобождения от дачи пока-заний станут известны, разъясняет им право на отказ от дачи показаний и де-лает отметку в протоколе о состоявшемся разъяснении. Разъяснение может также производиться в отношении экспертов (§ 115a абз. 2). При разъяс-нении необходимо учитывать в любом случае возраст и состояние здоро-вья свидетеля. Если свидетель, который имеет право на отказ от дачи пока-заний, категорично не отказался от этого, его показания недействительны.

 

§ 108

1) Если дача показаний или ответ на вопрос повлекут для свидетеля или одного из его родственников (§ 107 абз. 1 п. 1a) распространение поро-чащих сведений или опасность непосредственного и значительного имущест-венного ущерба, и в связи с этим он отказывается давать показания, то он до-лжен быть принуждён к даче показаний только в том случае, если это необ-ходимо в связи с особым значением его показаний.

2) Лицо, половая неприкосновенность которого нарушена посредством совершения уголовно-наказуемого деяния, вправе отказаться от ответов на вопросы об обстоятельствах его личной жизни, а также о подробностях со-вершения уголовно-наказуемого деяния, описание которого лицо считает неприемлемым. В этом случае необходимо действовать в соответствии с абз. 1.

3) Поскольку существуют исходные данные о возможности отказа от дачи показаний в соответствии с абз. 1 или 2, следственный судья должен разъяснить это свидетелю.

 

§ 109

Лица, которые в связи с болезнью или слабостью не в состоянии поя-виться перед судом, могут быть допрошены по месту их жительства.

 

§ 110

Члены княжеского дома допрашиваются в своём жилище.

 

§ 111

Если необходимо допросить свидетелей, которые находятся за гра-ницей, то по общему правилу следует ходатайствовать о том, чтобы допрос произвёл компетентный иностранный судья. Ему необходимо сообщить о предмете допроса и вопросах, по поводу которых должен быть произведён допрос, а также направить просьбу о том, чтобы допрос был произведён так-же в отношении таких обстоятельств, которые станут известны из содер-жания показаний, которые даст свидетель. В случае, когда личное появление такого свидетеля перед судом тем не менее представляется необходимым, если свидетель не является добровольно, об этом следует направить донесе-ние в Правительство.

 

§ 112

1) Если подлежащее допросу лицо состоит на публичной службе или занимает государственную должность и необходимо назначить ему замести-теля для соблюдения общественной безопасности или других общественных интересов на период участия в допросе, то одновременно с этим следует уведомить его непосредственного начальника о вызове на допрос.

2) Данное предписание действует даже тогда, когда служащие желез-ных дорог или иных предприятий, где из соображений общественной безо-пасности могут быть приняты особые меры для замещения вызванного на до-прос лица, должностные лица органов здравоохранения, которые состоят на государственной или общинной службе, или лица, которые работают в пу-бличной или частной лесной службе подлежат допросу.

 

§ 113

Если свидетель не является по направленной ему повестке, то новая по-вестка направляется ему с угрозой наложения денежного штрафа в размере до 1.000 франков в случае неявки и с последующей угрозой того, что в отно-шении него будет вынесен приказ о приводе. Если свидетель тем не менее без уважительных причин отсутствует, следственный судья должен назна-чить ему денежный штраф и оформить приказ о приводе. В неотложных слу-чаях следственный судья вправе уже после первой неявки без уважительной причины в отношении него издать приказ о приводе. Издержки, связанные с приводом, должен нести свидетель.

 

§ 114

Если свидетель является, но отказывается без законных на то основа-ний давать показания или выполнять присягу свидетеля, следственный судья вправе назначить в отношении данного лица превентивное наказание в раз-мере до 1.000 франков и при последующем отказе в существенных случаях предписать в целях его задержания превентивное заключение под стражу продолжительностью до 6 недель для того, чтобы не нужно было задержи-вать продолжение или окончание следствия.

 

§ 115

1) По общему правилу, каждый свидетель допрашивается следствен-ным судьёй отдельно без присутствия государственного обвинителя, частных лиц, участвующих в деле, обвиняемого, их представителей или других свиде-телей.

2) Однако по требованию свидетеля необходимо разрешить присутст-вие на допросе лица, которому он доверяет. На это право должно быть указа-но в повестке. Доверенным лицом не может быть тот, кто подозревается в содействии совершению уголовно-наказуемого деяния или участвует в про-изводстве по делу или существуют основания опасаться, что его присутствие может оказать влияние на дачу свидетелями свободных и полных показаний. Доверенные лицо обязаны хранить молчание о сведениях, воспринятых ими в ходе допроса (§ 301 УК[32]).

3) Допрос лица, еще не достигшего 18 лет, психически больного или умственно неполноценного лица, если это соответствует его интересам, в лю-бом случае должен производиться в присутствии доверенного лица.

 

A

1) Если существуют основания опасаться, что допрос свидетеля при рассмотрении дела по существу в связи с фактическими или юридическими основаниями будет невозможен, то следственный судья должен предоставить возможность государственному обвинителю, частному лицу, участвующему в деле и обвиняемому, а также их представителям участвовать в допросе сви-детеля и задавать ему вопросы. §§ 186 и 197 абз. 1 и 2 должны применяться соответствующим образом. Следственный судья вправе предписать аудио- и видеозапись допроса. В этом случае вместо протокола может производиться письменное стенографирование содержания допроса, которое должно быть подписано судьёй и приобщено к делу. Поскольку это требуется для разре-шения дела, показания в стенограмму должны быть занесены дословно.

2) В интересе свидетеля, особенно принимая во внимание его малый возраст или его психическое или физическое состояние, или в интересе обна-ружения истины следственный судья вправе возможность участия ограни-чить таким образом, что бы стороны и их представители наблюдали за до-просом свидетеля, при необходимости с применением технических устройств в целях передачи слов и изображений, и могли использовать принадлежащее им право задавать вопросы без присутствия на допросе. Следственный су-дья вправе уполномочить на проведение такого допроса эксперта, в частнос-ти в случае, если свидетель ещё не достиг 18-летнего возраста. В любом слу-чае необходимо принять меры для того, чтобы встреча свидетеля с обвиняе-мым не состоялась.

3) Лица, упомянутые в § 107 абз. 1 п. 1c, должны быть допрошены следственным судьёй по правилам, описанным в абз. 1 и с ограничением уча-стия сторон (абз. 2), если могла быть нарушена их интимная сфера посред-ством совершения уголовно-наказуемого деяния, инкриминируемого обвиня-емому. В остальных случаях следственный судья лиц, упомянутых в § 107 абз. 1 п. 1a, 1b и 1c, должен допросить определенным образом (абз. 1 и 2), ес-ли они этого требуют.

4) Перед допросом следственный судья должен разъяснить свидетелю его права, предусмотренные в абз. 3, и сообщить, что при рассмотрении дела по существу может быть зачитан протокол и продемонстрированы аудио- и видеозаписи, даже если он в последующем производстве должен быть осво-бождён от дачи показаний. Данные разъяснения и произведённое на этот счёт объяснения должны быть занесены в протокол; они также могут быть произ-ведены в отношении эксперта (абз. 2). При каждом разъяснении необходимо принимать во внимание возраст и состояние здоровья свидетеля.

 

§ 116

Если свидетель не знает немецкого языка, то необходимо привлечь пе-реводчика, поскольку ни следственный судья, ни лицо, ведущее протокол, не владеют иностранным языком. Показания свидетеля на этом языке должны быть занесены в протокол или в приложение к нему только в том случае, когда необходимо привести собственные выражения допрашиваемого лица дословно (§ 48 абз.3).

 

§ 117

Если свидетель глухой, то вопросы ему задаются в письменной форме, и если он немой, то он должен отвечать на них в письменной форме. Если этот или другой вид допроса не возможны, то допрос свидетеля необходимо производить с привлечением одного или нескольких лиц, которые разбира-ются в языке жестов или иным образом владеют мастерством общения с глу-хонемыми, и которые перед этим должны принести присягу в качестве пере-водчика.

 

§ 118

Свидетеля необходимо перед его допросом призвать к тому, чтобы он сообщил чистую правду в ответ на задаваемые ему вопросы на основе добро-качественных знаний и совести, ничего не умалчивал и давал свои показания таким образом, что он мог при необходимости подтвердить их под присягой.

 

§ 119

1) Затем необходимо допросить свидетеля об имени и фамилии, дате рождения, месте рождения или родном городе, профессии и месте жительст-ва или ином подходящем для направления повестки адресе, а также при не-обходимости об отношении к обвиняемому. Допрос в присутствии других лиц должен быть произведён таким образом, чтобы эти обстоятельства по во-зможности не стали достоянием общественности.

2) Вопросы, связанные с возможным уголовным процессом в отноше-нии свидетеля и его окончанием, а равно как и вопросы об обстоятельствах личной сферы жизни свидетеля не могут задаваться, за исключением случа-ев, когда это представляется неизбежным в соответствии с особыми обстоя-тельствами случая.

 

A

Если на основе определённых фактов существуют основания опасаться, что свидетель или третье лицо посредством сообщения имени, а также иных данных о личности (§ 119 абз. 1) или посредством ответа на вопросы подвер-гнет серьёзной угрозе жизнь, здоровье, физическую неприкосновенность или свободу, то следственный судья вправе разрешить ему не отвечать на такие вопросы.

 

§ 120

При допросе о самих обстоятельствах дела свидетеля необходимо пре-жде всего побуждать к взаимосвязанному повествованию по предмету его показаний, однако после этого ему следует предложить сделать дополнения и устранить неясности или противоречия. Свидетель должен прежде всего со-общить, из каких источника он получил свои знания. Вопросы, через кото-рые ему вменяют обстоятельства деяния, которые должны быть установле-ны только на основе его ответа, необходимо по возможности избегать и если они должны быть заданы, то об этом следует сделать отметку в протоколе.

 

§ 121

1) Если необходимо вызвать определённых лиц или получить какие-либо вещи, о которых говорил свидетель, то ходатайство или представление должны быть направлены соответствующим образом; однако перед этим свидетель должен произвести достаточное описание и указание различных признаков.

2) Если показания свидетелей не совпадают между собой по сущест-венным обстоятельствам, то следственный судья вправе предписать очную ставку свидетелей.

3) Очная ставка по общему правилу должна производиться не более чем между двумя лицами. При проведении очной ставки по каждому от-дельному обстоятельству, в отношении которых их показания расходятся друг с другом, они специально допрашиваются и обоюдные ответы подле-жат занесению в протокол.

 

§ 122

После согласованного показания каждый свидетель, который сообщил что-либо существенное для дела или в отношении которого следственный судья считает необходимым приведение к присяге, чтобы достигнуть полной уверенности, что никакие другие подробности ему не известны, должен дать присягу о своих показаниях.

 

 

§ 123

Следующие лица вправе не давать присягу под угрозой признания при-сяги недействительной:

1. лица, в отношении которых ведётся производство или находящиеся под подозрением в том, что они совершили уголовно-наказуемое деяние, в связи с которым они допрашиваются, которое они совершили или в котором принимали участие;

2. лица, которые находятся под следствием в связи с совершением умы-шленного уголовно-наказуемого деяния, наказываемого лишением свободы продолжительностью более года, или лица, осуждённые за такие деяния, за которые они ещё должны отбыть наказание;

3. лица, которые уже однажды были осуждены за дачу ложных показа-ний перед судом;

4. лица, которые ко времени их заслушивания ещё не достигли 14-лет-неговозраста;

5. лица, которые страдают серьёзным заболеванием, связанным с вос-приятием или памятью;

6. лица, состоящие собвиняемым, против которого они дают показа-ния, вовраждебных отношениях, которые в соответствии с данными о лич-ности и принимая во внимание обстоятельства дела, исключают полную до-стоверность показаний свидетелей;

7. лица, сообщившие при своём допросе существенные обстоятельства, ложность которых доказана и которые не могут обосновать выяснившуюся ошибку.

 

§ 124

1) При допросе в качестве свидетеля лица, права которого нарушены в связи с совершением уголовно-наказуемого деяния, необходимо в первую очередь задать вопрос о том, присоединится ли он к уголовному судопроиз-водству.

2) Также в данном случае, когда он вступает в процесс в качестве обви-нителя (§ 173) находят в отношении него применение все предписания о сви-детельских показаниях.

XI. глава