Тема 19. Источники, основные правовые институты и особенности правового регулирования в системах континентального и общего права 


Мы поможем в написании ваших работ!



ЗНАЕТЕ ЛИ ВЫ?

Тема 19. Источники, основные правовые институты и особенности правового регулирования в системах континентального и общего права



Понятие современной правовой системы зарубежных государств. Тенденции развития правовых систем. Место российского права среди правовых систем современности. Континентальная система права. Источники континентальной системы: законы, нормативные акты, административные акты нормативного характера. Вещное право. Коммерсанты и торговые сделки. Торговые товарищества. Обязательственное право. Система общего права (англо-американская). Источники системы общего права: судебный прецедент (прецедентное право), судебная практика, обычай. Основные правовые институты системы общего права: юридические лица, договорное и деликтное право.

Развитие частного права России, начало которого было положено принятием нового Гражданского кодекса Российской Федерации, делает особенно актуальными изучение и использование оправдавших себя конструкций частного права зарубежных стран. Процесс изменения гражданского и торгового (коммерческого) законодательства очень динамичен, а опыт различных стран – неоднозначен и не всегда может быть использован в условиях российской правовой системы. Тем важнее представляется уяснить особенности существующих систем частного права, логику их построения, основные институты и понятия.

В настоящее время в мире насчитывается около двухсот национальных правовых систем. В каждой стране исторически в зависимости от национальных традиций, культуры, менталитета и других факторов социально-экономического и политического характера сложилась своя правовая система. Правовая система – явление политическое и социальное, оно определяет внешний вид права и место его дислокации в системе социокультурных ценностей. Другими словами, правовая система – это форма правового уклада государства. Каждая национальная система права имеет свои особенности и характерные черты, что позволяет говорить о ее самобытности. Однако, несмотря на свои особенности и различия, эти правовые системы имеют и общие черты, которые позволяют их объединить в так называемые правовые семьи. Понятие правовая семья используется для того, чтобы выявить сходство и различия правовых систем современности. Правовые семьи образуют объединение нескольких правовых систем различных государств, которые имеют общие корни возникновения и исторического развития, основаны на одних и тех же правовых принципах и нормах, имеют одну и ту же форму выражения. Эти правовые системы имеют одну и ту же общность принципов правового регулирования, которые определяют их содержание. В правовых семьях обычно используют тождественные или сходные по своему значению юридические понятия, термины и категории, что объясняется единством их происхождения, распространением целых правовых институтов и норм правовой системы одной страны на другую. Таким образом, под правовой семьей понимается определенная совокупность национальных систем права, объединенных общностью исторического формирования, структуры источников, принципов правового регулирования, понятийно-категориального аппарата юридической науки. Можно назвать четыре основные семьи национальных систем права:

· романо-германская правовая семья (континентальная система права);

· англо-американская (англосаксонская) правовая семья (система общего права);

· религиозно-общинные юридические системы ряда стран Азии и Африки;

· правовые системы при авторитарных политических режимах.

Их различие зависит от экономических и социально-политических условий развития общественной жизни. На сегодняшний день различия между правом разных стран значительно уменьшаются, идет процесс их сближения, который обусловлен интеграционными процессами в современном мире.

Правовая система Российской Федерации по своим качественным характеристикам относится к романо-германской правовой семье (континентальной системе права). Право в РФ формально определено, в судах юристы ссылаются на нормативно-правовые акты, правовые нормы систематизированы по отраслям права и законодательства.

Рассмотрим особенности континентальной системы права и системы общего права.

Континентальная система права (романо-германская правовая семья) считается одной из основных правовых систем современности. Система отличается нормативной упорядоченностью и структурированностью источников, устойчивыми демократическими правовыми принципами, обеспечением строгой юридической техники. Исторические корни начала формирования континентальной правовой системы проистекают из правовых воззрений и права Древнего Рима. К современной романо-германской правовой семье относят Италию, Францию, Испанию, Португалию, Германию, Австрию, Швейцарию, Российскую Федерацию и другие страны Европы. Континентальная система права, являясь самой древней западной правовой системой, имеет ряд отличительных родовых особенностей:

- основной источник права – нормативно-правовой акт;

- действует принцип верховенства закона

- система права делится по отраслям;

- основные отрасли права кодифицированы;

- материальное право делится на частное и публичное.

Основным правовым источником системы континентального права является нормативно-правовой акт. Нормативно- правовой акт – это правовой акт, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т. е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение. Нормативные акты издаются органами, обладающими нормотворческой компетенцией, в строго установленной форме. Нормативный акт является официальным документом, носителем юридически значимой информации. Рассмотрим классификацию нормативно-правовых актов на примере Российской Федерации. По юридической силе все нормативные акты Российской Федерации подразделяются на две большие группы: законы и подзаконные акты. Закон – нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой и принимаемый по особой процедуре представительным (законодательным) органом власти или населением в результате референдума. Подзаконный акт – это нормативно-правовой акт, принимаемый во исполнение закона и обладающий меньшей юридической силой, чем закон. Юридическая сила подзаконного акта зависит от статуса органа, его издавшего. Таким образом, в зависимости от юридической силы все нормативные акты группируются в определенную систему, в которой каждый из актов занимает свое место и играет свою роль. Для системы континентального права характерна единая иерархия источников писаного права. Верховенствующее положение занимает конституция, за нормами которой признается высшая юридическая сила. Она закрепляет основы статуса личности, политического, экономического и социального строя, атрибуты государства. В Российской Федерации Конституция РФ является основным законом государства и обладает высшей юридической силой.

Еще одним отличительным признаком континентальной правовой системы является то, что для нее характерно деление на отрасли: конституционное, гражданское, административное, уголовное, гражданско-процессуальное, уголовно-процессуальное. В рамках отраслей существуют подотрасли и институты. При этом, основные отрасли права кодифицированы. Под кодексом понимается сводный законодательный акт, в котором объединяются и систематизируются правовые нормы, регулирующие сходные, однородные общественные отношения.

К одному из основных отличительных признаков континентальной правовой системы относят деление права на частное и публичное. Публичное право – это правовые нормы и отношения, регулирующие государственную деятельность в публично-правовой сфере, т. е. такие отношения, в которых выражен государственный интерес. Публичное право регулирует отношения по вертикали, а не по горизонтали, т. е. отношения подчиненности. К сфере публичного права относятся конституционное, административное, уголовное, финансовое, международное право, процессуальные отрасли и т.д. Частное право опосредствует отношения между равноправными, независимыми субъектами.К частному праву относят те правовые нормы и отношения, которые регулируют негосударственную деятельность. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, институты трудового права и некоторые другие. Для стран континентальной Европы характерен так называемый дуализм частного права, который проявляется в существовании как гражданского, так и торгового права. Поскольку торговое право является специальным правом предпринимателей, его нормы подлежат применению в отношениях, одной из сторон в которых является лицо, имеющее статус коммерсанта. Этот статус определяется на основании Торговых кодексов (ТК) стран континентальной системы права, например, ТК Франции и ТК Германии. Под коммерсантом в данных государствах подразумевается не только физическое, но и юридическое лицо, которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности.

В России сейчас используется термин предприниматель вместо коммерсанта. Торговые кодексы относят к коммерсантам полные и коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные товарищества. Эти субъекты являются коммерсантами независимо от характера заключаемых ими сделок. Приобретение статуса коммерсанта допускается, например, во Франции для граждан Франции, лиц без гражданства и иностранцев. Иностранные граждане стран, не входящих в Европейский Союз, обязаны перед ведением коммерческой деятельности получить идентификационную карту с пометкой, что они являются коммерсантами. Приобретение статуса коммерсанта подтверждается внесением данных о нем в реестр торговли и товариществ.

При неподаче коммерсантом ‑ физическим лицом заявления о регистрации, его могут обязать это сделать в судебном порядке под угрозой ареста. Каждый коммерсант обязан вести бухгалтерский учет и торговые книги, в которых отражаются его торговые дела, состояние его имущества и деловая переписка. Заполненные книги доказывают ведение коммерсантом коммерческой деятельности и позволяют осуществлять за ней контроль. Срок хранения торговых книг – 10 лет. Содержание их является коммерческой тайной, и получить к ним доступ можно лишь на основании решения суда.

Коммерсант должен иметь специальный счет в банке и уведомлять суд о своем семейном положении подачей соответствующей декларации. Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму, т.е. имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи. Право на фирму (исключительное право) является одним из составляющих так называемой промышленной собственности и распространяется на территорию, в пределах которой действует торговый реестр, содержащий запись о данном коммерсанте. Коммерсант может от имени своей фирмы предъявлять иски и отвечать по искам. Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение мер ответственности в виде запрещения такого использования, штрафов, компенсации убытков правообладателя.

В соответствии с торговым законодательством стран континентальной правовой семьи коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей профессиональной деятельности.

Понятие торговой, или коммерческой, сделки известно лишь законодательству стран с дуалистической системой частного права (континентальная система права), тогда как праву стран с единой системой гражданского права, например английскому, это понятие неизвестно. Все сделки, совершенные коммерсантами и некоммерсантами, подчиняются здесь одним и тем же правилам. Это не исключает того, что сами коммерсанты в этих странах подчинены в своей деятельности некоторым специфичным правилам. Например, торговое законодательство ФРГ определяет в качестве торговой сделки все сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия. В качестве торговых сделок определяются все посреднические операции при покупке, подписке и продаже недвижимости, фондов, акций, долевых участий в товариществах, осуществляющих операции с недвижимостью, любые валютные, коммерческие и банковские операции.

Особенностью континентальной системы права является также определение торгового товарищества. Исторически возникновение торговых товариществ вызвано развитием капиталистического способа производства и расширением торговли. Регламентация торговых товариществ осуществляется нормами торгового права, что отличает их от товариществ, подчиненных нормам гражданского права. По своей сути торговые товарищества в зависимости от их вида могут быть объединением лиц (так называемые персональные товарищества) или капиталов (так называемые хозяйственные общества).

Торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество. Указанные юридические лица имеют специальную правоспособность, устанавливаемую учредителями при их создании и закрепляемую в уставе или ином учредительном документе.

В сфере вещного права в континентальной системе права основное место принадлежит праву собственности. Объектами вещных прав являются имущество, ценные бумаги, деньги, результаты интеллектуальной собственности и др. В вещном праве отдельных стран есть своя специфика, например, во Франции действует более широкая концепция понятия недвижимых вещей. К ним, в частности, относится недвижимость по природе (здания, сооружения, земли), вещи, предназначенные для обслуживания недвижимости (машины, инструменты, сырье), установленные на недвижимость вещные права (сервитуты). В Германии более узкое понятие недвижимых вещей – земля, составные части земельного участка, движимостью является все то, что не является составными частями земельного участка.

Вещное право в романо-германской правовой семье является правом абсолютным. Закон предоставляет такое право и охраняет его. Когда такое право нарушается, предъявляется иск в суд, при этом не требуется никаких дополнительных доказательств. Институт обязательственного права представляет собой противоположное явление. Это право, которое основано на динамике правовых отношений. Обязательства опосредуют перемещение имущественных ценностей. В противоположность вещным правам они отражают динамику вещных отношений. Если носителю вещного права не нужно совершать никаких действий, то в институте обязательственного права необходимо совершать действия: купить дом, получить наследство и т.д. Обязательства – это действия, либо воздержание от действия (в российском праве употребляется термин «бездействие»).

Система общего права (англо-американская правовая семья) объединяет такие государства, как Англия, Северная Ирландия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др. Система общего права характеризуется тем, что юридическое регулирование строится на судебной практике, на прецедентах – судебных решениях, которые становятся юридически обязательными при рассмотрении судами аналогичных жизненных ситуаций. В целом англо-американская правовая семья ориентирована на гибкое правотворчество, поддержание престижа судебной системы и максимальный учет конкретных обстоятельств юридического дела. Отличительными чертами системы общего права являются:

- основной правовой источник – судебный прецедент;

- отсутствует деление права на частное и публичное;

- право делится по объектам регулирования.

Судебный прецедент – судебное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение. Прецедентное право – это «право судебной практики», когда в решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права. Последовательность их применения способствует устойчивости правовой системы и судебной практики. Правила прецедента означают обязанность судов придерживаться ранее принятых судебных решений. Основной принцип, соблюдающийся при отправлении правосудия, состоит в том, что сходные дела решаются сходным образом. Доктрина прецедента отличается сугубо принудительным характером. Нередко английские суды обязаны следовать более раннему решению. Прецедентное право состоит из норм и принципов, применяемых судьями в процессе вынесения ими решений. Но это не значит, что правило прецедента полностью сковывает судью. Поскольку полное совпадение обстоятельств разных дел бывает не так уж часто, то усмотрением судьи решается, признать обстоятельства сходными или нет, от чего зависит применение той или иной прецедентной нормы. В системе общего права безусловный приоритет отводится процедурному праву, а не материальному, таким образом, в качестве правового источника широко используется судебная практика.

Структура права в англосаксонской правовой семье (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в романо-германской правовой семье. В отличие от отраслевого построения, характерного для континентального права, общее право рассматривается как право институтов – право лиц (национальность, место жительства, брак и т.д.); право контрактов (договоров); право причинения вреда (ущерб); право собственности; право приобретения; уголовное право; процедуры (гражданское, уголовное, в магистратских судах и др.). Отрасли английского права выражены не столь четко, как в континентальных правовых системах.

Для англосаксонской правовой системы нехарактерно классическое деление права на публичное и частное. Исторически здесь сложилось подразделение на «общее право» и «право справедливости».В основе общего права первоначально лежат обычай, традиция. Обычай имел весьма существенное значение для становления и развития англосаксонского права. По действующему правилу обычаи должны учитываться при решении судьями конкретных дел. На современном этапе развития в англосаксонской правовой системе среди других источников права возросло значение закона (статута). Законодательство постепенно стало приобретать большое значение в правовом регулировании общественных отношений. Повышение роли законодательной деятельности связано с теми интеграционными процессами, которые идут в объединенной Европе. При этом учитывается опыт других государств, в том числе национально-правовых систем, относящихся к романо-германской семье права. Следовательно, наблюдается процесс постепенного сближения правовых систем Англии и других стран континентальной Европы.

Гражданское и торговое право стран системы общего права отличается от аналогичного законодательства стран континентальной системы права. Но, несмотря на имеющиеся отличия между ним и российским частным правом, опыт правового регулирования Англии и США может быть ограниченно применен и в российских условиях. В частности, интерес представляют корпоративное право, опыт защиты прав потребителей. В системе общего права отсутствует определение юридического лица. Общее право определяет лишь основные признаки юридического лица (компании). Главным из них является независимость существования юридического лица и его членов (участников), позволяющая ему вступать от своего имени в гражданско-правовые отношения, как с третьими лицами, так и с самими участниками. Независимое существование юридического лица предполагает наличие у него определенной организационной структуры и обособленного имущества, а также его способности выступать в качестве истца или ответчика и нести самостоятельную имущественную ответственность. Юридические лица в системе общего права не имеют четкого разделения на частные и публичные. Признается существование корпораций, т.е. совокупности лиц, и единоличных корпораций, т.е. состоящих из одного лица.

Праву Англии, например, неизвестно понятие коммерсанта, хотя в нем существуют правовые нормы, регулирующие торговую (коммерческую) деятельность. Коммерсантом (торговцем) в США признается лицо, совершающее операции с товарами определенного рода или которое каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки. Кроме того, коммерсантом может считаться тот, кто обладает вышеуказанными знаниями или опытом по причине использования услуг агента, брокера или иного посредника, ведущего себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом. Коммерсантом может быть признано не только физическое, но и юридическое лицо (корпорация). Единоличный предприниматель занимается коммерческой деятельностью от своего имени и за свой счет. Он отвечает всем своим имуществом по обязательствам, возникшим в связи с ведением такой деятельности. Коммерческую деятельность в США вправе осуществлять также и неюридические лица: торговые товарищества (полное, с ограниченной ответственностью, коммандитное и др.); филиалы и представительства американских и иностранных юридических лиц; объединения лиц для ведения совместной деятельности.

Особое место в гражданском и торговом праве стран системы общего права занимает договорное и деликтное право.

Договорное право – совокупность правовых норм, регулирующих гражданско-правовые обязательства, возникающие из различного вида договоров. Общее право придерживается принципа свободы договора, в силу которого каждый волен самостоятельно решать: заключать ему договор или нет; выбирать, с кем он будет заключать договор; а также свободно определять содержание договора, не нарушая при этом норм закона. Из законодательства и судебной практики системы общего права следует, что соглашения, правомерно заключенные сторонами, имеют для них силу закона. Свобода договора подлежит ограничению для защиты общественных интересов, соблюдения публичного порядка и требований добрых нравов.

Деликтное право – совокупность правовых норм, регулирующих обязательства, возникающие из причинения вреда. Понятия гражданского правонарушения (деликта) общее право не устанавливает, но существует большое количество описанных фактических составов различных видов деликтов (так называемая система сингулярных деликтов). Возможность получить судебную защиту зависит от наличия такого состава, определяемого судебными прецедентами и некоторыми законами. Наиболее важными являются:

- причинение вреда личности или движимому и недвижимому имуществу (неправомерное присвоение движимого имущества и неправомерное удержание движимого имущества);

- действия, создающие затруднения или помехи в пользовании имуществом частному лицу (так называемая частная зловредность) и беспокойства, причиняемые неопределенному кругу лиц (так называемая публичная зловредность).

Вред является главным условием возникновения деликтных обязательств. Деликтную ответственность связывают с нарушением установленных законами обязанностей перед личностью; с возмещением ущерба по иску о неликвидных убытках. Ее понимают как действие или бездействие, незаконно нарушающее права личности, защитой которых является иск по общему праву. Ответственность в деликтных отношениях регулируется в основном многочисленными прецедентами, и лишь некоторые ее вопросы регламентированы законами.

 



Поделиться:


Последнее изменение этой страницы: 2016-12-27; просмотров: 743; Нарушение авторского права страницы; Мы поможем в написании вашей работы!

infopedia.su Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав. Обратная связь - 44.198.57.9 (0.03 с.)