Деятельность адвоката на досудебной стадии гражданского процесса.

Согласно ст.3 ГПК РФ всякое заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов.

Процессуальные полномочия адвоката представителя предусмотрены ст. 54 ГПК. В гражданском процессе адвокат выполняет функции стороны или третьего лица для оказания юридической помощи и защиты нарушенных прав и законных интересов обратившегося лица.

Количество представителей, которые могут участвовать в судебном разбирательстве законом не ограничено.

Для осуществления действий по распоряжению правом представляемого (отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения и др.) адвокат должен иметь специальную доверенность.

Полномочия адвоката могут удостоверяться также ордером, который дает ему право только на совершение процессуальных действий, не связанных с распоряжением материальными правами доверителя.

В настоящее время для осуществления функций представителя в гражданском процессе адвокату может потребоваться и ордер, и доверенность. Ордер необходим для того, чтобы удостоверить статус адвоката и его полномочия в качестве представителя, а доверенность наделяет адвоката возможностью использовать для ведения дела определенные (дополнительные) права представителя, перечисленные в ст.54 ГПК, например, право на подписание искового заявления и на предъявление его в суд. Такое двойное удостоверение оправдывается тем, что использование любого из дополнительных полномочий может оказать существенное влияние на исход дела. Поэтому решение вопроса о наделении ими представителя справедливо ставится в зависимость от волеизъявления доверителя.

В некоторых случаях суд по собственной инициативе может назначить стороне адвоката, в качестве представителя стороны. Например (отсутствие представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно).

В зависимости от того участвует ли в гражданском судопроизводстве доверитель, круг вопросов по которым выступает адвокат - представитель бывает различным.

Если в суде присутствует сам истец, то он сам излагает фактические обстоятельства дела, а адвокат дает юридическое обоснование позиции доверителя.

Когда доверитель не участвует в деле, то адвокат сам информирует суд о фактической и юридической стороне рассматриваемого дела. Но сообщаемые им фактические сведения не имеют доказательственного значения.

По некоторым делам (например, об установлении усыновления) участие заявителя обязательно. Поэтому адвокат вправе без личного участия доверителя лишь производить действия вне стадии судебного разбирательства.

Таким образом, адвокат в гражданском судопроизводстве может выполнять представительство в двух формах:

• Полное замещение доверителя в процессе,
• Участие в судебном заседании совместно с доверителем.

Адвокат в гражданском процессе является самостоятельным субъектом доказывания. На адвоката законом «Об адвокатуре» возлагается обязанность использовать все предусмотренные законом средства и способы субъективных прав и интересов граждан.

Требование закона о доказывании сторонами обоснованности иска обязывает адвоката не только дать предварительную оценку материалам, находящимся в распоряжении доверителя, указать на возможность использования тех или иных фактических данных, но и оказать практическую помощь по их получению.

Существуют обстоятельства исключающие участие в деле адвоката:

1. если адвокат по данному делу оказывал или оказывает юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела;

2. если он ранее участвовал в качестве судьи, посредника, прокурора, следователя, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля;

3. если в рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных или семейных отношениях;

4. если он имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интересов данного лица.

Все действия адвоката до юридического оформления поручения должны рассматриваться как консультационная работа.

Перед заключением соглашения с доверителем адвокат должен убедиться в наличии у обратившегося лица законных оснований для обращения в суд.

Адвокат принявший поручение должен побеседовать с клиентом, чтобы выяснить его намерения и фактические обстоятельства дела, а также объективную сторону взаимоотношения сторон.

С согласия своего клиента адвокат вправе выполнить определенные действия в целях примирения сторон. С этой целью адвокат вправе провести переговоры с представителем процессуального противника, или стороной по делу, если у нее нет представителя. Адвокат вправе направить проект мирового соглашения или условия, при которых заключение мирового соглашения будет возможным.

При подготовке дела к судебному разбирательству или в процессе его рассмотрения могут возникнуть вопросы по обеспечению заявленного иска. Адвокат должен заявить суду соответствующее ходатайство.

Несмотря на то, что самостоятельность адвоката ограничена волей представляемого лица, вместе с тем адвокат вправе самостоятельно:

• обращать внимание суда на неправильное определение предмета доказывания по делу;
• об истребовании дополнительных средств доказывания и приобщении их к материалам дела;
• ходатайствовать об исключении недопустимых доказательств;

Правовая позиция адвоката-представителя по гражданскому делу должна соответствовать следующим требованиям:

1. законности представляемых интересов;

2. непротиворечивости позиции адвоката и доверителя;

3. осведомленности клиента о правовой позиции адвоката и согласии с ней.

На гражданское дело в случае его принятия к ведению адвокат должен завести адвокатское производство (досье), куда необходимо сосредоточивать:

- копии искового заявления и объяснения по делу;

- выписки из приобщённых к делу документов или копии документов;

- копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде;

- план или тезисы выступления по делу с указанием законов нормативных актов, судебной практики, на которые адвокат должен сослаться в обоснование правовой позиции;

- выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний (если они были принесены);

- копии решений суда или выписки из него;

- копии кассационных жалоб;

- ответы на запросы, жалобы и т. п.

Наличие адвокатского производства – это техническая сторона деятельности адвоката, но она позволяет экономить время, является важным организационным моментом в деятельности адвоката и позволяет в любой момент быть готовым к ответу на любой вопрос клиента.

Досудебная стадия деятельности адвоката должна заканчиваться подачей искового заявления в суд. Это заявление принимается судом при соблюдении следующих условий: подсудность дела данному суду, дееспособность истца (заявителя) и наличие полномочий на ведение дела. Отказ судьи в приёме искового заявления по мотивам отсутствия этих условий не препятствует вторичному обращению в суд по тому же делу, если допущенное нарушение будет устранено.

Целесообразно присутствие адвоката при подаче искового заявления, что способствует более оперативному разрешению возникающих у судьи вопросов, а также дает возможность согласовать дату назначения дела к рассмотрению.

Исковое заявление должно быть подписано заявителем. Адвокат имеет право подписывать исковое заявление от имени доверителя при наличии соответствующих полномочий, указанных в доверенности.

Основанием к отказу может быть также то, что в наличии имеется и рассматривается аналогичный иск. Закон не допускает рассмотрения двух тождественных исков в одном или разных судах. После принятия искового заявления начинается стадия судебного разбирательства. Если адвокат выступает на стороне ответчика, то досудебная стадия для него заканчивается ответом на исковое заявление, которое необходимо направить в суд до начала слушания дела, чтобы судья мог ознакомиться с позицией ответчика.

 

51.Участие адвоката в судебном разбирательстве в гражданском процессе

Судебное разбирательство – основная часть гражданского процесса, т. к. именно в этой стадии осуществляются цели и задачи гражданского процесса.

В данной стадии перед адвокатом стоит иная задача - убедить судей в правильности своих доводов с помощью имеющихся доказательств. При этом адвокат не может действовать во вред своему клиенту. Он должен постоянно направлять действия своего доверителя путем дачи советов, консультаций, оказание помощи в сборе доказательств, давать им предварительную оценку.

Адвокат вправе собирать доказательства в форме их представления и истребования. То есть он либо представляет доказательства, имеющиеся у доверителя, или собранные им самим либо ходатайствует перед судом об их истребовании.

Перед собиранием доказательств адвокату необходимо установить предмет и пределы доказывания. Как правило, определение предмета доказывания происходит на ранних стадиях гражданского процесса, а иногда и до возбуждения производства. В процессе предмет доказывания может изменяться и уточняться.

Принимая поручение по конкретному делу адвокат обязан учитывать требование закона о бремени доказывания, согласно которому сторона должна доказать, те обстоятельства на которые она ссылается как на основание своих требований.

Задача адвоката как представителя истца – доказать обстоятельства, составляющие основание и существо иска.

Задача адвоката как представителя ответчика – доказывать обстоятельства, на которых основываются возражения против иска.

Перед началом судебного заседания адвокат должен явиться в суд с таким расчетом, чтобы иметь возможность переговорить с клиентом, дать ему необходимые советы в отношении его действий в ходе судебного заседания. Еще раз ознакомиться с делом, обсудить при наличии к тому оснований, с другой стороной вопрос о возможности заключения мирового соглашения. Ознакомиться с дополнительными материалами, подготовленными для приобщения к материалам дела.

В подготовительной части судебного заседания, где проверяется явка участников процесса, решаются заявления об отводах, обсуждаются заявления и ходатайства, принимается решение о рассмотрении дела в отсутствии неявившихся свидетелей либо об отложении слушания по делу адвокат должен заранее иметь свое мнение о ходе процесса и возможности правильного разрешения дела в сложившейся ситуации.

Заявление адвокатом принципиальных ходатайств, либо возражения против таких ходатайств целесообразно облекать в письменную форму.

При исследовании письменных доказательств, особенно представленных противоположной стороной адвокат должен обратить внимание на наличие надлежащего удостоверения и регистрации исследуемого документа, полномочия органа его выдавшего, соответствие копии оригиналу документа, обращать внимание суда на недостоверность и подложность документа.

В судебных прениях адвокат выступает с судебной речью. В начале своей судебной речи адвокат должен изложить фактические обстоятельства, предшествующие возникновению спора с указанием причин, его породивших. В этой же части речи должна быть сформулирована позиция доверителя, которая может отличаться от первоначальной. Окончательная позиция должна быть соотнесена с доказательствами, которые были исследованы в судебном следствии.

Предлагая суду положить в основание судебного решения те или иные доказательства, адвокат должен доказать их объективность и убедительность. Не следует анализировать только ту часть доказательственного материала, которая подтверждает выводы адвоката и игнорировать, доказательства их опровергающие. Важно в своей речи показать, почему те или иные доказательства не должны быть приняты судом, в чем заключается их недостоверность и чем они опровергаются.

Адвокат в своей речи должен дать юридическую оценку возникшего спора, указать на те правовые нормы, которыми следует руководствоваться при разрешении спора.

После вынесения решения адвокат в более спокойной обстановке должен разъяснить доверителю содержание решения и его сущность, и обсудить с клиентом дальнейшие действия.

Важным процессуальным документом по делу является протокол судебного заседания. Поэтому адвокат должен стремиться к тому, чтобы в протоколе полно и объективно отражался ход судебного заседания, он вправе ходатайствовать о внесении в протокол обстоятельств, которые считает существенными для дела.

Он вправе не только ознакомиться с протоколом судебного заседания, но и при наличии оснований в течении 5 суток с момента его подписания подать замечания на него.