Раздел II. Правовое регулирование рынка ценных бумаг

Глава 8. Сущность ценных бумаг

Цель изучения темы: изучить понятие и сущность ценных бумаг.

Задачи изучения темы:

- определить понятие ценных бумаг;

- выявить признаки ценных бумаг;

- определить и изучить существующие концепции понимания ценных бумаг.

Понятие ценных бумаг

Гражданский кодекс РФ содержит определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142).

Ценная бумага признается ценной не в силу присущих ей естественных свойств, а потому, что в ней закреплены определенные имущественные права: право на получение денежной суммы, право на получение товара, право на другие ценные бумаги и т.д.

Ценные бумаги обладают свойством, отличающим их от других юридических документов, которые также могут подтверждать различные субъективные гражданские права. Для того чтобы отграничить ценные бумаги от других документов, и прежде всего от суррогатов ценных бумаг, получивших достаточно широкое распространение, необходимо выделить признаки, присущие ценным бумагам.

 

Признаки ценных бумаг

В юридической литературе указывается на различные признаки ценных бумаг, имманентные им.

Так, например, по мнению Н.О. Нерсесова, ценные бумаги отличает то, что они представляют собой документ о частных правах; владением документом обусловливается осуществление и передача прав по бумагам; они характеризуются определенным способом легитимации; обладают свойством амортизации (права по ценным бумагам могут быть восстановлены); ценные бумаги не подлежат виндикации.

В.М. Гордон выделял такие признаки, как литеральность (письменность, документарность); определенный способ легитимации; презентационность (необходимость предъявления); абстрактность, автономность права (т.е. независимость содержания права добросовестного держателя от дефектов прав его предшественников).

М.М. Агарков в своих исследованиях указывал на такие признаки ценных бумаг, как необходимость их предъявления для осуществления выраженного в них права; определенный способ легитимации; оборотоспособность ценной бумаги.

В современных исследованиях авторы также приводят различные признаки. Е.А. Крашенинников как имманентные выделяет следующие признаки ценных бумаг: начало презентации, овеществление в бумагах определенного гражданского права, фанзитивность (способность быть предметом обращения).

Е.А, Суханов называет три признака, характеризующих ценную бумагу: это документ, удостоверяющий определенное имущественное право; это официальная запись, выполненная на бумажном носителе и имеющая строго определенную форму и обязательные реквизиты; это документ, неразрывно связанный с воплощенным в нем имущественным правом, реализовать которое или передать другому лицу можно путем использования этого документа.

Представляется, что следующие признаки являются необходимыми и достаточными для того, чтобы определить ценную бумагу. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью.

Рассмотрим каждый из этих признаков подробно.

1. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права. Ценная бумага становится ценной не сама по себе, а потому, что удостоверяет определенные права. Проблема юридической природы удостоверяемых ценными бумагами прав не нашла однозначного решения ни в юридической литературе, ни в законодательстве. Статья 142 ГК РФ определяет, что ценная бумага удостоверяет имущественные права. В то же время ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», характеризуя эмиссионную ценную бумагу, устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. Действительно, акция, наряду с имущественными правами (например, правом на дивиденд, правом на ликвидационную квоту), предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности общества и др. Изучение различных видов ценных бумаг позволяет прийти к выводу, что ценные бумаги могут удостоверять либо имущественные права, либо имущественные и связанные с ними неимущественные права, но не может удостоверять только неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качеством обращаемости.

В свою очередь имущественные права, предоставляемые ценными бумагами, могут быть обязательственными (бумаг, обладающих такими правами, - большинство) и вещными. Вещные права закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к которым следует отнести складские свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги воплощают в себе, наряду с вещными правами, также и обязательственные права. Бумаг, которые закрепляли бы только вещные права, в российском законодательстве не существует. На неизвестность советскому праву бумаг с исключительно вещно-правовым содержанием обращал внимание еще М.М. Агарков. В юридической литературе было высказано мнение о том, что обязательственные и вещно-правовые требования соединяются и в акции. По нашему мнению, в данном вопросе может быть только однозначный ответ: имущество акционерного общества принадлежит на праве собственности только акционерному обществу, и акционеры не имеют никаких вещных прав по отношению к имуществу акционерного общества. Акция удостоверяет только обязательственные права (право на получение дивидендов, право на получение ликвидационной квоты) и неимущественные права, о которых было сказано выше.

Поскольку ценные бумаги в большинстве случаев удостоверяют обязательственные права, а если точнее - каждая ценная бумага удостоверяет обязательственные права, а некоторые еще и вещные права, то надо сказать несколько слов о характере обязательственных прав. Ценная бумага является односторонним обязательством, поскольку осуществить закрепленные в ней права может только ее владелец; лицо, не владеющее ценной бумагой, не вправе требовать реализации воплощенных в ценной бумаге прав, т.е. следует признать, что в ценной бумаге не может быть выражено двустороннее обязательство.

Кроме того, права, удостоверяемые ценными бумагами, должны быть оборотоспособными, предназначенными для участия в гражданском обороте. В.А. Белов отмечал, что «только тогда право можно (и нужно) удостоверять ценной бумагой, когда кредитор не преследует целью обладание самим этим правом, а претендует лишь на право, на его юридический заменитель, которым и будет выступать ценная бумага».

И наконец, заканчивая рассмотрение вопроса о субъективных гражданских правах, которые могут удостоверяться ценными бумагами, следует подчеркнуть, что каждая ценная бумага предоставляет определенную совокупность прав, которые в комплексе и определяют ее содержание. Эта совокупность прав, по общему правилу, должна быть неделимой, и то, что в ряде случаев исполнение по ценной бумаге осуществляется частями, например выплата процентов по облигациям или дивидендов по акциям, не колеблет этого правила. Исключение составляют дробные акции, положение о которых появилось в Федеральном законе «Об акционерных обществах» в 2001 г. Это нововведение вряд ли можно признать теоретически обоснованным, так как оно не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг. В то же время, учитывая особенности эмиссионных ценных бумаг, исходя исключительно из практических соображений, можно допустить появление дробных акций. Еще И.Т. Тарасов, анализируя «так называемые доли акций», отмечал, что «только исключительно утилитарные соображения, и притом совершенно односторонние, а не какой-нибудь определенный, твердый принцип могут заставлять оправдывать столь анормальное явление, как выпуск долей акций».

Любая ценная бумага удостоверяет определенное субъективное гражданское право, но не любое субъективное право может удостоверяться ценной бумагой. Виды имущественных прав, которые могут удостоверяться ценными бумагами, определяются только законом либо в установленном им порядке (ст. 144 ГК РФ).

К сожалению, оперативность правового регулирования гражданско-правовых отношений указами Президента РФ и нормативными актами министерств и ведомств еще до принятия Гражданского кодекса РФ привела к появлению документов, которые не обладают таким признаком ценных бумаг, как удостоверение имущественных прав, а потому с юридической точки зрения могут быть отнесены лишь к числу суррогатных ценных бумаг. В качестве примера можно привести казначейские обязательства, выпускавшиеся в России до конца 1996 г. Одно из прав, которое мог реализовать держатель казначейского обязательства, - право на получение налогового освобождения. Право на налоговое освобождение нельзя назвать имущественным гражданским правом. В данном случае речь шла по сути о взаимозачете обязательств, регулируемых различными отраслями законодательства, одно из которых - задолженность перед федеральным бюджетом - предметом регулирования гражданского законодательства не является. Такие документы нельзя признать ценными бумагами в полном смысле слова, скорее их следует отнести к «узаконенным суррогатам ценных бумаг».

2. Начало презентации является важнейшим признаком ценных бумаг. Предъявление бумаги, ее «презентация», оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права. Ценная бумага неразрывно связана с воплощенным в ней правом, ибо реализовать это право или передать другому лицу можно только путем соответствующего использования этого документа. Иначе говоря, использование такого документа либо его передача равносильны использованию или передаче выраженного в нем права. Необходимость такого предъявления имеет двоякое значение. Во-первых, предъявление бумаги необходимо кредитору для его легитимации в качестве субъекта выраженного в ней права. Во-вторых, лицо, обязанное по бумаге, может выполнить свою обязанность только в отношении предъявителя бумаги.

Как уже отмечалось, отличительной особенностью ценных бумаг по сравнению с другими документами является неразрывная связь между выраженным а бумаге правом и самой бумагой. Эта связь может быть различной, в зависимости от вида ценной бумаги, но в любом случае без презентации самой ценной бумаги нельзя ни осуществить выраженное в ней право, ни передать его. В наибольшей степени такая связь присутствует в предъявительских ценных бумагах, для осуществления выраженного в таких бумагах права достаточно только предъявления документа.

3. Свойство публичной достоверности. Средством повышения оборотоспособности имущественных прав, выраженных в ценных бумагах, является наделение таких бумаг свойством так называемой публичной достоверности: по отношению к надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, которые вытекают из самого документа, либо касаются действительности бумаги (недееспособность должника во время составления бумаги, несоответствие бумаги установленным реквизитам и т.п.), либо основаны на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и ее обладателем.

Это свойство закреплено в п. 2 ст. 147 ГК РФ, в соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного цепной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается.

Право надлежащего держателя ценной бумаги не зависит от права на документ его предшественника. Поэтому по отношению к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые он мог бы выдвинуть по отношению к его предшественнику.

Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана, вполне доверившись ее формальным признакам.

4. Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг.

В юридической литературе существуют два подхода к условиям законодательного признания документа ценной бумагой.

Первый подход, который можно назвать широким, заключается в том, что для признания документа ценной бумагой он не должен быть запрещен государством к обращению в качестве таковой. При таком подходе круг документов, признаваемых ценными бумагами, расширяется до необозримых пределов.

Второй (узкий) подход предполагает необходимость четкого определения в нормативном порядке, какие документы относятся к ценным бумагам. Недостаток такого подхода заключается в том, что он предполагает наличие исчерпывающего перечня ценных бумаг в соответствующем законе. Тогда при появлении любого нового вида ценных бумаг необходимо будет внесение изменений в законодательный акт.

Гражданский кодекс не воспринял ни одного из этих подходов. Он содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся также и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

При решении вопроса, относится ли тот или иной документ к числу ценных бумаг, следует руководствоваться чисто формальным признаком - назван ли он таковым федеральным законом или в установленном им порядке. В практическом плане такой подход вполне оправдан, поскольку в правовую регламентацию ценных бумаг вносится необходимая определенность. При нем отпадают существовавшие на практике трудности определения того, относится ли документ к числу ценных бумаг.

Но тогда возникает другая проблема: какими критериями должен руководствоваться законодатель при решении вопроса об отнесении документа к разряду ценных бумаг? В этом плане следует вспомнить прежде всего о значении ценных бумаг: они призваны ускорять и удешевлять гражданский оборот; с их помощью оформляются новые типы договоров; ценные бумаги прекратили существовавшую со времен Древнего Рима личную связь должника с кредитором; ценные бумаги перераспределили риски между участниками обязательств. Но из достоинств ценных бумаг вытекают и их недостатки: ценные бумаги - строго формализованные документы, по определению Д.В. Мурзина, «мертвящие», «ставящие форму выше содержания». Формальность ценных бумаг, их жесткая правовая регламентация вступают в определенное противоречие с принципом диспозитивности, присущим гражданскому праву. Поэтому при решении вопроса об отнесении того или иного документа к числу ценных бумаг следует учитывать все факторы, все «за» и «против».

В юридической литературе вполне обоснованно предлагается при отнесении документов к ценным бумагам руководствоваться общей идеей - уважением прав личности, предоставлением ей в рамках гражданского права максимальной инициативы и свободы выбора, возможности полноценной защиты прав в соответствии с принципами цивилизованного гражданского процесса.

5. Следующий признак ценных бумаг, на котором хотелось бы остановиться более подробно, - это оборотоспособность (транзитивность). Этот признак позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершить определенные действия.

Под оборотоспособностью следует понимать способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой, могут быть реализованы двумя способами - осуществлением или передачей при обязательном предъявлении самого документа. При этом передачу следует рассматривать не как фактическое вручение документа одним лицом другому, а как прекращение права собственности на бумагу у отчуждателя и возникновение права собственности на нее у приобретателя.

Бездокументарные ценные бумаги в силу объективных причин не могут быть фактически (физически) переданы, но этого и не требуется. Часть 2 ст. 142 ПК РФ устанавливает, что для осуществления и передачи прав, удостоверенных такой ценной бумагой, достаточно доказательств закрепления их в реестре, поэтому юридическая передача прав на бездокументарные ценные бумаги осуществима.

Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает необходимость различать порядок перехода прав на ценные бумаги и порядок передачи прав, закрепленных ценными бумагами.

Действующее законодательство также исходит нз принципа одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверенных ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Аналогичное правило закреплено в ст. 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»: «Права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверенных обыкновенной акцией. Переход удостоверяемых акцией прав на получение дивидендов и на участие в общем собрании акционеров в случае передачи акции после даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и до даты проведения общего собрания происходит не одновременно с переходом прав на акцию, а но истечении определенного периода (ст. 42, 51, 57 Федерального закона «Об акционерных обществах»)". В то же время законодательство не предусматривает случаев, когда переход прав по бумаге не сопровождался бы переходом прав на саму бумагу.

В юридической литературе существует мнение, что транзитивность нельзя отнести к разряду признаков ценных бумаг. В обоснование выдвинутого тезиса указывается, что существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью, а в качестве примера приводится именной чек, который в соответствии со ст. 880 ГК РФ: не подлежит передаче. Представляется, что такая особенность именного чека не носит общего характера и не порочит в целом оборотоспособности ценных бумаг и прав, удостоверяемых ими. Установление законодателем правил об ограничении оборотоспособности именного чека не является принципиальным. Следует напомнить, что Единообразный закон о чеках, являющийся Приложением № 1 к Женевской конвенции 1931 г., допускает возможность передачи именных чеков.

Вся история становления и развития ценных бумаг - это история их обращения, что невозможно без такого их свойства, как оборотоспособность.

Таким образом, любому документу, признаваемому в соответствии с законодательством ценной бумагой, должны быть присущи все вышеназванные признаки.

В экономической литературе называются иные признаки ценных бумаг: доступность для гражданского оборота, стандартность и серийность, документарность, регулируемость и признание государством, ликвидность, риск. Поэтому, по мнению авторов экономических исследований, определение ценной бумаги, содержащееся в ГК РФ, требует уточнения. Представляется, что с таким утверждением согласиться нельзя. Следует различать экономическое понимание ценных бумаг и правовое. Определение ценной бумаги, содержащееся в п. I ст. 142 ГК РФ, явилось результатом развития континентальной цивилистической мысли и включает в себя только те признаки, которые имеют значение для правового регулирования ценных бумаг. Следует согласиться с Д.В. Ломакиным, что для применения правовой нормы нет необходимости выяснять вопрос о том, обладает ли ценная бумага ликвидностью, т.е. способностью быть быстро проданной и превращенной в денежные средства, или нет, поскольку для ликвидных и для неликвидных, ценных бумаг устанавливается унифицированный правовой режим.

Заканчивая рассмотрение вопроса о понятии ценных бумаг, следует отметить, что он не получил однозначного решения ни в законодательстве, ни в юридической литературе.

В настоящее время сложились две основные концепции понимания ценных бумаг. Первая концепция - документарная, представители которой, основываясь главным образом на действующем Гражданском кодексе, признают ценными бумагами только документарные ценные бумаги.

Так, В.А. Белов отмечает, что «под ценными бумагами как объектами гражданских правоотношений можно понимать только документы, но не воплощенные в них субъективные гражданские права». Аналогичного мнения придерживается Е.А. Суханов, указывая, что ценные бумаги, являясь документами, относятся к движимости. Е.А. Крашенинников также признает только документарные ценные бумаги, но приходит к такому выводу, основываясь прежде всего на исследованиях германских цивилистов XIX в.

Что касается так называемых бездокументарных ценных бумаг, то они в рамках документарной концепции рассматриваются не в качестве ценных бумаг, а только как имущественные права или способ фиксации прав, а потому не могут быть признаны вещами, а следовательно, и объектами права собственности. В.А. Белов приходит к категорическому выводу, что «ценные бумаги и бездокументарные ценные бумаги имеют различный правовой режим, а значит, являются различными объектами гражданских правоотношений».

Сторонники второй - бездокументарной - концепции ценных бумаг указывают на то, что «понимание ценных бумаг, заложенное в ГК РФ, базируется на традиционном понятии ценной бумаги, разработанном в рамках немецкой коммерциалистики конца XIX в.. к тому же оно вовсе не учитывает запросов сегодняшнего времени», и поэтому конструируют либо единое понимание ценной бумаги как бестелесной вещи, лишенной материального субстрата, парадоксально определяя ценную бумагу - бестелесную вещь - как обязательственное договорное право, регулируемое нормами вещного права' (при этом бумага (документ) стоит за самим феноменом ценной бумаги, она является чем-то внешним по отношению к существу ценной бумаги). В новейшей юридической литературе высказано мнение, что выработать в настоящее время единое понимание ценной бумаги не представляется возможным, поэтому предлагается определение бездокументарной ценной бумаги как особого объекта гражданских прав, мыслимого как идеальная оболочка для прав, заключенных в ценной бумаге.

Каждая из представленных концепций имеет свои достоинства и свои недостатки. Многочисленные споры относительно понятия и признаков ценных бумаг можно объяснить тем, что ценные бумаги являются одним из самых сложных и динамично развивающихся институтов, который нуждается в дальнейшем исследовании и законодательном совершенствовании.

 

Вопросы для контроля:

1. Понятие ценных бумаг.

2. Признаки ценных бумаг.

3. Признаки ценной бумаги как объекта вещного права.

4. Признаки ценной бумаги как объекта обязательственного права.

5. Правовая природа ценных бумаг.

 

Резюме по теме:

Рассмотрев понятие и сущность ценных бумаг, можно сделать следующие выводы: 1. Гражданский кодекс РФ содержит определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142); 2. Ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права; соответствует началу презентации; обладает свойством публичной достоверности; соответствует легальным основаниям отнесения к числу ценных бумаг (причислена к таковым законом, иным нормативным актом); обладает оборотоспособностью; 3. В настоящее время сложились две основные концепции понимания ценных бумаг: документарная и бездокументарная.