Основные формулы прикрепления и сферы их применения.

По лекциям.

Формулы прикрепления – наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм.

Личный закон ФЛ

Разновидностями являются закон гражданства лица и закон места жительства лица. Применяются при регулировании отношений с участием граждан.

2.личный закон ЮЛ:

через страну, где оно зарегистрированно

через страну, где находится основной орган управления

через страну – основное методеятельсноти

там, где есть тот, кому принадлежит основной пакте акций

определяет правовой статус ЮЛ.

Закон места нахождения вещи

Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав в области наследия.

Закон места совершения акта

Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности в области наследования и т.д.

Закон места исполнения договора

Применяется в области обязательственного права в законодательстве ряда стран.

Закон страны места выполнения работ

Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношения.

7. Закон места совершения правонарушения (места причинения вреда)

Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда.

Закон места заключения брака

Применяется в законодательстве ряда стран, регулирует семейные отношения.

Закон флага

Применяется в области торгового мореплавания.

Закон, регулирующий существо отношения

Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права.

Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано.

Гибкая КН

Закон страны суда, разрешающего спор

Применяются в области гражданского процесса, суд по вопросам гражданского процессуального характера применяет свое право.

Закон, избранный лицом, совершившим сделку

Этот Кпринцип означает применение к правоотношениям того правопорядка, который был избран странами-участниками данного гражданского правоотношения.

Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению. Толкование коллизионных норм.

По лекциям.

Чтобы применять коллизионную норму необходимо:

1. уяснить, т.е. раскрыть содержание этих юридических понятий.

2. соотнести их с фактическими обстоятельствами, при которых эта норма должна быть применена с тем, чтобы убедится, что фактические обстоятельства соответствуют объему и привязке КН.

Иначе говоря, необходимо дать толкование КН в неразрывной связи с фактическими обстоятельствами, при которых она должна быть применена или дать юридическую квалификацию.

Право разных государств по-разному регулирует одинаковые отношения, а значит дает одним и тем же фактическим обстоятельствам разную правовую окраску, разную правовую квалификацию, что порождает конфликт квалификаций.

Способы квалификации:

1. по закону суда,

2. по системе права того государства, к которому отсылает КН

3. по принципу автономной квалификации

В соответствии с п. 1 ст.1187 ГК РФ, такая квалификация (толкование юридических понятий) производится по российскому праву, если иное не предусмотрено законом.

В большинстве стран так же.

В соответствии с п. 2 ст. 1187 ГК РФ при квалификации юридических понятий может быть применено иностранное право, если:

1. юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву,

2. либо известно в ином словесном значении,

3. либо с другим содержанием, и не может быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом.

 

Оговорка о публичном порядке.

По лекциям.

Национальное право, допуская применение права другого государства на своей территории, устанавливает порядок и пределы его применения.

В этих целях в МЧП выработан особый институт – оговорка о публичном порядке.

Ее можно определить следующим образом: избранный на основе отечественной КН иностранное право не применяется и субъективные права, возникающиена его основе не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.

Современная юриспруденция постоянно принимает попытки определить категорию «публичный порядок» путем перечисления норм, имеющих сверхимперативный характер: национальные права и составляют основу его правопорядка, а именно:

1. основополагающий фундаментальный принцип национального публичного права

2. общепризнанные нормы и принципы морали и справедливости, на которые опирается национальный правопорядок

3. законные права и интересы ФЛ и ЮЛ, общества и государственная защита которых- основная задача правовой системы страны и т.д.

4. общепризнанные принципы и нормы МП.

в РФ иностранная норма не применяется только если последствия применения этой нормы станет нарушение публичного порядка.

Неправомерным также будет отказ от применения иностранного праватолько на том основании, что в соответствующем гос-ве принципиально иной политический, экономический или правовой строй.

Российское законодательство решает вопрос замещения так: в случае отказа применения нормы иностранного права со ссылкой на публичный характер, при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

В любой правовой системе есть особый круг императивных норм, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионное право отсылает к иностранной правовой системе.

В РФ применение иностранного права ограничивает только сверхимперативные нормы (непосредственно применяемые императивные нормы)

К таким нормам относятся:

1. императивные нормы, в которых непосредственно указано обязательность их применения

2. нормы, имеющие особое значение для обеспечения прав и охраняемых законных интересов участников гражданского оборота

В отечественном праве закреплена и необходимость учета императивных норм иностранного права, т.е. при применении права других государств российский суд может принимать во внимание во внимание императивные нормы права другого иностранного государства, с которым отношения наиболее тесно взаимосвязаны – эта норма носит диспозитивный характер.

 

Непосредственно применимые императивные нормы.

Богуславский стр.128-131

В МЧП применение к соответвующим отношениям иснотранного права в силу отсылки к нему коллизионных норм или же на основании выбора права сторонами в договоре ограничиваеся также в силу действия имепративных норм.

Сущесвтуютобьычные императивные и сверхимперативныеноормы.

Сверхмперативные нормы полежат применению к праооотношению независимо от того, какое право признано регулировать отношени сторон.

Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Из лекций.

Правовой режим – совокупность прав и обязанностей иностранных ФЛ и ЮЛ.

Виды правовых режимов:

1. национальный режим,

2. режим наибольшего благоприятствования

3. специальный режим.

Национальный режим предоставляется иностранным ФЛ и ЮЛ таких же прав и обязанностей, какие имеют собственные граждане и ЮЛ. Устанавливаются национальным законодательством.

Режим наибольшего благоприятствования предоставляется иностранным ФЛ и ЮЛ такого режима, который предоставляется или будет предоставляться ФЛ и ЮЛ 3 страны.Напримеролежение иностранцев в РФбудет одинаково для граждан Казахстана и Белоруссии.

Специальный режим – представляется одними государствами, другим государствам или в рамках определенной группы государств льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества.

БОгуславский стр. 94-97

Национальный режим – приравнивание иностранных граждан, лиц без гражданства и иностр.юр.лиц в том, что касается прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юр.лицам. этот принцип м.б. установлен в национальном законодательстве и (или) в межд.договорах. иностранцы ставятся в равное положение с отечественными гражданами.

В РФ это закреплено в ч. 3 ст. 62 КРФ: иностр.гр. и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, устанволенных ФЗ и МД РФ.

Это же дублируется в ФЗ о правовом положении иностр.гражд. в РФ.

Режим наибольшего благоприятствования ставит иностранных граждан в равное положение между собой. М.б. предусмотрен только в МД.