Понятие и виды источников (форм) права.

Философская категория «форма» означает способ существования и выражения того или иного объекта, его организацию.[121]

Право, как и всякое общественное явление, также имеет формы своего внешнего выражения, объективного, реального существования и функционирования.

В правовой науке формы, при помощи которых фиксируются, закрепляются, официально выражаются юридические нормы, получили название юридических источников права. Этот термин укрепился в юридической литературе как результат признания того, что формы права являются носителями юридических норм, тем «резервуаром», в котором они пребывают и из которого мы получаем, черпаем соответствующую правовую информацию. [122]

Формы (источники) права, таким образом, - это способы объективации (официального выражения, закрепления) правовых норм, придания им общеобязательной юридической силы.

Юридическая наука выделяет несколько видов исторически сложившихся источников права. К наиболее распространенным относятся правовые (санкционированные) обычаи, юридические прецеденты, нормативно-правовые акты, нормативные договоры, юридические доктрины, религиозные писания и др.[123]

В различных правовых системах мира в разные периоды одновременно применялись несколько источников права. Однако в зависимости от исторических этапов и особенностей развития каждой страны определенные из них приобретали доминирующее значение. Так, на ранних этапах становления права преобладающим источником права повсеместно являлся юридический обычай. Нормативно-правовой акт (закон) начинает вытеснять обычай по мере развития и укрепления государства. С течением времени, например, в Европе, он постепенно вытесняет старые обычаи и становится главным источником права. Наряду с правовым обычаем и нормативно-правовым актом в некоторых государствах мира большое место в качестве источника права занимает юридический прецедент. Особенно большое значение он имеет в странах с англосаксонской правовой системой (Великобритания, США, Австралия, и др.).

Таким образом, место и значение разных видов источников права в странах с различными правовыми системами остаются неодинаковыми. В разные исторические периоды в одних странах преобладающую роль в качестве источников права играли судебные прецеденты, в других - нормативно-правовые акты или правовые обычаи.

Наиболее древним источником права является правовой обычай. Правовой обычай - это сложившееся исторически и вошедшее в привычку населения правило поведения, одобренное и санкционированное государством в качестве нормы права.

Следовательно, правовыми становятся лишь те обычаи, которые признаются государством в качестве общеобязательного правила поведения и вследствие этого подпадают под его защиту.

Правовой обычай являлся господствующим источником права в рабовладельческом и феодальном обществах. Система правовых норм, формирующихся на основе обычаев, получила в юридической науке название обычного права. В качестве примеров обычного права можно назвать такие известные исторические памятники, как Законы XII таблиц (Древний Рим), Салическая правда (Франкская монархия), Русская Правда (Киевская Русь) и др.

По мере укрепления и развития государственной власти обычай перестает играть определяющую роль как источник права. Он постепенно заменяется прямыми законодательными установлениями органов государства. В современный период правовой обычай имеет ограниченное применение, однако он, тем не менее, сохраняет определенное значение в качестве одного из источников права во многих странах мира.

Нормативно-правовые акты являются наиболее распространенной формой права в большинстве стран мира.

Под нормативно-правовым актом [124] понимается официальный письменный документ субъектов правотворчества, содержащий правовые нормы. Это акт правотворческой деятельности компетентных государственных органов, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права. Этим он отличается от актов, которые не обладают признаками нормативности. Государство нередко издает акты морально-политического значения (обращения, воззвания, заявления). Они не являются нормативно-правовыми актами, так как не содержат в себе юридических норм. Не являются таковыми и индивидуальные юридические акты. Когда суды выносят решения по гражданским или приговоры по уголовным делам, они тем самым применяют соответствующие юридические нормы к конкретным лицам. Указанные акты носят правоприменительный характер. Они возникают на основе правовых норм, содержащихся в нормативно-правовых актах, и называются правоприменительными, индивидуальными актами. Индивидуальные акты правоприменительного значения издают многие государственные органы и негосударственные организации. Они имеют юридическое значение, но не содержат в себе правил общего характера. Нормативно-правовые акты, т.е. акты, в которых содержатся такие общие правила, издаются только особо на то уполномоченными органами.

Нормативно-правовые акты следует отличать и от актов толкования (интерпретации), в которых даются лишь разъяснения содержания юридических норм, но при этом само содержание нормы не изменяется.

По сравнению с другими источниками права нормативно-правовой акт имеет ряд преимуществ. В нем, как правило, четко и ясно в письменном виде формулируются общеобязательные правовые предписания, что предопределяет большую доступность их содержания для населения. В силу специфики тщательно отработанных письменных текстов нормативно-правовым актом легко пользоваться при разрешении различных юридических дел, вносить в него уточнения и дополнения в случае необходимости, осуществлять контроль за его исполнением и т.д.

В странах с романо-германской правовой системой нормативно-правовой акт является основным источником права. Этот источник используется достаточно широко (хотя и не преобладает) и в странах со сложившейся системой общего права, где главенствующее место занимает юридический прецедент (судебная и административная практика).

Система нормативно-правовых актов каждой страны является достаточно разветвленной и отражает особенности ее развития и традиции. На верхней ступеньке этой системы стоят конституции и иные законы государства. В демократических государствах другие нормативно-правовые акты находятся по отношению к ним в соподчиненном положении, являются строго подзаконными. К подзаконным актам относятся, прежде всего, акты исполнительной власти. В принципе же сфера действия нормативно-правовых актов, их юридическая сила зависит от места и роли в системе государственного механизма того органа, который издал соответствующий акт.[125]

Нормативные акты отличаются от других источников права ярко выраженными пределами действий. Они действуют во времени, пространстве и по кругу лиц.

Действие нормативного акта во времени начинается с момента вступления его в силу. Существуют определенные правила вступления акта в силу после его принятия: он начинает действовать с момента опубликования, по истечении определенного времени после его опубликования или же со специально указанного срока. По общему правилу «закон обратной силы не имеет», т.е. не распространяется на отношения, которые складывались в прошлом, до его принятия. Нормативный акт прекращает свое действие по истечении специально установленного срока действия акта либо в случае его отмены (замены другим актом).

Действие нормативных актов в пространстве определяется территорией, на которую распространяются правовые предписания. Нормативные акты действуют либо на всей территории государства (Жилищный кодекс РФ[126]), либо на части его территории (Конституция Республики Саха (Якутия[127])).

Действие нормативных актов по кругу лиц распространяется на всех индивидов, находящихся на территории государства, включая иностранных граждан и лиц без гражданства. Исключение могут составлять только иностранные граждане, обладающие дипломатическим иммунитетом.

Некоторые нормативные акты обладают специальным действием, т.е. действуют на отдельные категории лиц - граждан государства, военнослужащих, работников, студентов и т.д.

Юридический прецедент (судебный или административный) как источник права используется не во всех странах. Но, как уже упоминалось, он является преобладающим источником права в странах с англосаксонской правовой системой (Англия, США, Канада, Новая Зеландия и др.).

В странах романо-германской правовой системы (Швеция, Германия, Италия, Бразилия) считается, что правотворческая деятельность является прерогативой законодателя и других органов, им определенных. Вместе с тем, в некоторых из этих стран все же используются прецедент и судебная практика в качестве источников права.

Суть юридического прецедента как источника права состоит в том, что решению государственного органа (в первую очередь суда) по конкретному юридическому делу придается значение общей нормы. Другими словами, прецедент - это судебное или административное решение по конкретному делу, ставшие обязательным образцом для разрешения аналогичных дел в будущем.

Юридический прецедент как источник права достаточно широко применялся еще в рабовладельческом обществе. Например, решения (эдикты) преторов в Древнем Риме считались обязательными образцами для разрешения сходных дел. На этой основе, как известно, сложилась целая система преторского права. Прецедент применялся и в феодальных сословных судах при разрешении споров, возникающих, прежде всего, в сфере торговых отношений. Он твердо укоренился в качестве источника права в феодальной Англии.

Характерные особенности юридического прецедента в современных условиях показывает практика его использования в Англии, США. Следует, однако, заметить, что даже в этих странах, где сложились сходные правовые системы, прецеденты применяются далеко не одинаково.[128]

Юридический прецедент как источник права в правовой литературе оценивается по-разному. Его критики подчеркивают, что признание за прецедентом (практикой) значения источника права при отсутствии и даже при наличии нормы создает для государственных органов (в первую очередь, для судов) свободу усмотрения, освобождает их от связанности нормами права. Суды сами устанавливают те нормы, которые и применяют. Это может привести к произволу и даже к злоупотреблению должностных лиц. К тому же, вследствие накопления огромной массы прецедентов (в США выходит ежегодно по несколько сотен томов сборников судебных решений) возникает путаница, противоречия, что сильно усложняет рассмотрение юридических дел и затрудняет судебную защиту прав и законных интересов населения, поскольку требует обязательного участия адвокатов. Использование прецедента затрудняет систематизацию правовых норм. В частности, Ф. Энгельс в свое время писал об английском прецедентном праве: «...естественно, что это право в главнейших своих статьях неопределенно и сомнительно».[129]

Сторонники прецедента, в свою очередь, указывают на возможность при его помощи быстро реагировать на меняющиеся общественные отношения, оперативно устранять существующие пробелы в правовом регулировании, что весьма затруднительно при использовании нормативно-правовых актов, издаваемых субъектами правотворчества.[130]

В качестве одного из источников права выступает нормативный договор. Как известно, договор - это соглашение двух или более сторон по урегулированию какой-либо жизненной ситуации. Договор в праве - весьма распространенное явление. Однако далеко не всегда договор является источником права. Источником права является только такой договор, в котором имеются правила общего характера. Нормативный договор - это соглашение между различными субъектами права, в котором содержатся нормы права. Этот источник права известен давно. Нормативные договоры заключались между феодалами в средние века. В настоящее время нормативные договоры как источник права применяются во всех правовых системах мира (международные договоры, коллективные договоры и соглашения и др.).

Юридические доктрины (мнения компетентных лиц) на определенных исторических этапах также выступали в качестве источников права. Например, научные труды таких наиболее авторитетных римских юристов, как Прокул, Ульпиан, Гай, имели силу источников права. Их тексты, даваемые разъяснения применялись судами при разрешении юридических дел. В английских судах судьи также нередко использовали труды известных юристов в качестве источников права. Юридические доктрины как источники права известны индусскому праву и др.

В настоящее время юридические доктрины, работы, мнения известных ученых-юристов не выступают как непосредственные источники права. Но они являются источниками юридических знаний, идейным источником права и играют, несомненно, большую роль в развитии правовых систем, правовой культуры любой страны. Роль юридических воззрений, концепций, доктрин чрезвычайно важна в формировании модели правового регулирования, в выработке правовых понятий, в правотворчестве. Аналитические труды и разъяснения ученых играют важную роль и оказывают заметную помощь в процессе реализации правовых норм.

На определенных этапах развития общества и государства роль источников права играли религиозные писания (сборники религиозных норм, т.е. правил поведения сложившихся в соответствии с духовными потребностями человека).[131] Церковные нормы занимали значительное место среди норм феодального права. Догматы церкви охватывали отношения не только между духовными лицами, но в значительной части распространялись на всех членов общества. Суды строго руководствовались их предписаниями. Под действие религиозных канонов подпадала значительная часть семейных, наследственных отношений. На их основе рассматривались дела о ереси, чародействе и т.д.

Постепенно сфера действия норм церковного права сужалась за счет усиления светской власти.

В настоящее время религиозные тексты потеряли прежнее значение источников права, однако они не утратили его полностью. В ряде мусульманских стран по-прежнему достаточно распространенными источниками права остаются тексты священных мусульманских религиозных книг. Основным источником мусульманского права является кодекс религиозных и этических норм - Коран и некоторые другие священные писания. В них содержатся положения, которым придается общеобязательный характер. Так, например, 29 апреля 1997 года на территории самопровозглашенного государства Чеченская Республика Ичкерия, Шариатский суд г. Грозный, руководствуясь Кораном и Сунной, запретил обучать студентов «антиисламскому предмету «философия».[132]