Билет № 12. Основные типы формул прикрепления.

Коллизионные нормы можно классифицировать не только по содержанию и видам, но и по типам коллизионных привязок.

Типы коллизионных привязок - предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права).

1. Личный закон физического лица (lex personalis). Применяются при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев и лиц без гражданства в отношении определения их правоспособности и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права. Имеет разновидности:

a. Закон гражданства лица (lex patriae) – коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо.

i. Имеет экстерриториальный характер

ii. Например: «Гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется его личным законом»

b. Закон места жительства лица (lex domicilii) – предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «осоедлость» (проживает или находится)

i. Территориальный характер

ii. Например: Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства” (п. 5 ст. 1195 ГК РФ 2001 г.).

2. Личный закон юридического лица (lex societatis) – данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей)

i. Используется при определении гражданско-правового статуса иностранных юридических лиц.

ii. Право различных государств по разному решает вопрос о способе определения национальной принадлежности юридического лица. Существуют следующие варианты определения личного закона юр. лица:

1. Теория инкорпорации юр. лица (Россия) – право страны где лицо было зарегистрировано

2. Теория оседлости –По месту нахождения его административного центра (Франция, Чехия)

3. Теория эффективного (основного) места действия -место осуществления основной хозяйственной деятельности юр. лица (Египет, Сирия)

4. Теория контроля – право той страны с территории которого ведется управление юр. лицом. Прежде всего посредством финансирования

iii. Иногда применяется сочетание нескольких криетриев.

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Предусматривает необходимость применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Применяется в отношении права собственности и иных вещных права, определение их объема, а также правового положения тех или иных материальных объектов.

i. Достаточно широко распространен в мире

4. Закон места совершения акта (lex loci actus). Оговаривает применение права того государства., на территории которого совершена сделка. Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенностей. Носит обобщающий характер и в указанном виде не применяется, так как категория «акт гражданско-правового характера» - понятие слишком широкое. Находит свою конкретизацию в различных коллизионных нормах в зависимости от регулируемых отношений и акта, о котором идет речь. Основные разновидности:

a. Закон места совершения договора (lex loci contractus) – подлежит применение право того государства, где заключен договор.

i. Используется при определении вытекающих из договора прав и обязанностей сторон

ii. Используется все реже с развитием электронного документооборота, факсимильной и телеграфной связи в силу утраты фактической связи с территорией какого-либо госдуарства.

iii. Часто используется в субсидиарных нормах.

iv. В РФ: "если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту"

b. Закон места совершения акта (locus regit actum) – речь идет о случаях правового регулирования формы акта гражданско-правового характера.

i. В РФ: п. 1 ст. 1209 ГК РФ 2001 г. устанавливает, что “форма сделки подчиняется праву места ее совершения”

c. Закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis) – для регулирования договорных обязательств сторон применяется право того государства, где подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора, или сам договор.

i. Если таких мест несколько, то применяется право страны, где исполняется основное обязательство по договору.

d. Закон месте причинения вреда (lex loci delicti commissi) – актуально потому, что правовые системы различных госдуарств по разному регулируют вопрос бремени доказывания вины причинителя вреда, значения вины потерпевшего и др. Применяется право государства на территории которого был причинен вред.

e. Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) – регулирует ряд вопросов связанных с формой заключения брака.

i. Например: 1 ст. 156 Семейного кодекса РФ "форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации".

5. Закон страны продавца (lex venditoris) – используется для выбора применимого права, определяющего права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам.

i. Данный принцип закреплен в ст.8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи 1986 г.: "Если стороны договора международной купли-продажи не выбрали применимое право, то тогда сделка регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое предприятие в момент заключения договора".

6. Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis) – применяется в сфере договорных обязательств.

i. Большинство государств исходят из того, что при определении применимого права воля сторон должна быть решающей и лишь в тому случае, если она никак не выражена должны применяться другие типы привязок.

7. Закон флага (lex flagi) - Эта привязка применяется главным образом при регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания. Применяется право той страны, под чьим флагом ходит судно.

8. Закон суда (lex fori) – Применяется закон той страны, где рассматривается спор. В соответствии с этим типом привязки, судебный орган, несмотря на наличие иностранного элемента в рассматриваемом деле, будет применять национальное право.

9. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper law of the Contract) – сложилась и применяется приемущественно в доктрине и практике международного частного права англосаксонских стран при регулировании договорных правоотношений.

i. Нормы с этой привязкой еще называют «гибкими»

ii. Связь конкретного правоотношения с правом конкретного государства устанавливается самим судом или сторонами путем толкования контракта и всех связанных с ним осбстоятельств.

1. Пример: п. 3 ст. 8 Гаагской конвенции: "В порядке исключения, если в свете всех обстоятельств, взятых в целом, например, деловых отношений между сторонами, договор купли-продажи имеет явно более тесную связь с правом иным чем то, которое было бы применимо к договору в соответствии с п. 1 и 2 настоящей статьи (право страны продавца и покупателя), договор купли-продажи регулируется этим иным правом"