Тема 1. Понятие, принципы и источники коммерческого права.

Коммерческое право.

Городов Олег Александрович, профессор кафедры коммерческого права.

17.02.2010

Литература:

1. Учебник (кафедральный) под ред. В.Ф. Попондопуло в 2х т., 2009 г.
2. Учебник В.Ф. Попондопуло авторский
3. Учебник «Предпринимательское право» под ред. Губина и Лахно (МГУ)
4. Учебник «Предпринимательское право» под ред. Ершовой (МГЮА)

 

Активные участники кружка коммерческого 043Fрава имеют приоритет при защите дипломов на кафедре.

Тема 1. Понятие, принципы и источники коммерческого права.

Принципы коммерческого права.

В концепции СПбГУ совпадают с принципами ГП (см. ст.1 ГК РФ):

1. Принцип дозволительной направленности П регулирования.
2. Принцип равенства участников гражданских Потношений.
3. Принцип неприкосновенности собственности.
4. Принцип свободы договора.
5. Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела.
6. Принцип беспрепятственного осуществления ГП,
7. Принцип восстановления нарушенных П.
8. Принцип судебной защиты нарушенных П.

 

Помимо существования КП как подотрасли ГП можно говорить о КП ещё в 2х смыслах: о КП как науке и как учебной дисциплине. Наука КП изучает особенности П регулирования отношений, складывающихся в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, разрабатывает новые подходы и т.д.

Большинство учебников ограничиваются по существу комментарием действующих законов. Однако наука всё же должна опережать законотворчество, а не комментировать его плоды. Однако наш законодатель «закусил удила и продуцирует нормы с бешеной скоростью».

 

КП как учебная дисциплина. Учебный материал, сосредоточенный в различных учебниках. КП преподаётся не во всех вузах.

Источники коммерческого права.

1. НПА
2. Общепризнанные принципы и нормы МП.
3. М/н договоры РФ.
4. Обычаи делового оборота. Источник, характерный именно для регулирования предпринимательских отношений. Определение – ст.5 ГК. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
5. Судебные прецеденты. Традиционно считается, что суд не создаёт правовых норм. Однако ПКС РФ имеют правообразующее значение. Они действуют непосредственно, являются окончательными.
6. Доктрина. Общепризнанный научный взгляд по поводу решения к-л. правового вопроса.

НПА.

Классический подход: основной источник – НПА.

НПА:

• КРФ
• ГК
• Специальные законы. Практически по всем темам есть один или несколько ФЗ.
• Подзаконные акты: указы Президента и Постановления Правительства по отдельным сферам предпринимательской деятельности. Также акты министерств и ведомств.
• Региональное законодательство. Есть Устав Санкт-Петербурга, Законы Санкт-Петербурга и т.д. вплоть до частных распоряжений отдельных комитетов. Особенно это касается аренды.

 

Поскольку имущественные и личные неимущественные отношения между равными субъектами – лишь часть отношений, возникающих в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, к источникам КП относятся и акты публичного права.

Вообще предпринимательская деятельность может регулироваться двумя способами:

1. Регулирование в едином ГК и иных НПА. Этот подход реализован в РФ: нет специального Торгового Кодекса.

2. Наличие специального Торгового Кодекса. При этом действуют также ГК и иные НПА, система становится трёхступенчатой.

При том НПА у нас, как правило, являются комплексными, т.е. содержат нормы как публичного, так и частного П.

Коммерческое (предпринимательское) законодательство – совокупность НПА, содержащих нормы разных отраслей права (частного и публичного), регулирующих предпринимательскую деятельность в части как её осуществления, так и публичной организации. При этом нормы специальных законов имеют приоритет перед общими нормами ГК.

24.02.2010

Виды предпринимателей.

В узком смысле предприниматель – ФЛ, гражданин, который занимается предпринимательской деятельностью. В широком смысле понятие «предприниматель» охватывает как ФЛ, так и ЮЛ. ФЛ, которые зарегистрированы в качестве предпринимателей и ЮЛ, которые являются КО.

НКО могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы.

Промежуточное положение занимают т.н. «государственные корпорации». Хотя по закону они отнесены к НКО, на деле это не так. 8 корпораций, которые действуют на основании специальных законов. Имущество, в т.ч. денежные средства, находится в их собственности, их не проверяет Счётная палата, они защищены от банкротства и т.д. Скоро их преобразуют. Первой отгребёт «Роснано».

Итого 3 вида: ИП, КО и гос. корпорации.

Создание КО.

Создание КО, помимо получения прибыли, преследует следующие цели, общие для всех ЮЛ:

• обособление части имущества в виде вклада в складочный капитал и подчинения этого имущества специальному режиму
• ограничение риска и ответственности размером обособленного имущества
• управление обособленным имуществом
• обеспечение выступления ЮЛ в обороте от собственного имени.

 

Два этапа:

1. Учреждение.
2. Государственная регистрация.

 

Лица, желающие создать КО, по общему правилу называются учредителями. Необходимо желание и наличие соответствующего капитала. Как правило, в роли учредителей выступают собственники имущества, которое вносится в качестве вклада. Их основная обязанность – внесение вклада в складочный (уставный, паевой) капитал.

Уставным (складочным) капиталом (фондом) должны обладать все организации, за исключением казенных предприятий. Это сумма вклада или вкладов в рублях, зафиксированная учредительными актами КО. Она определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы кредиторов организации. Через формирование уставного капитал и происходит обособление имущества.

В качестве вклада могут вноситься деньги, ц/б, любые вещи, имущественные П или иные П, имеющие денежную оценку. Имущество может передаваться создаваемой организации как в собственность, так и в пользование. См. ППВС+ВАС от 1.07.1996 №6/8. Там – разъяснения в т.ч. и по порядку внесения т.н. «неденежных вкладов». Когда вносится исключительное право, это право от правообладателя д.б. передано по договору об отчуждении исключительного права, который совершается в установленном ГК порядке и подлежит регистрации в патентном ведомстве. Необходимо, чтобы был контрагент-приобретатель права. Поскольку КО ещё нет, подобные вклады вносятся во вторую очередь. Ценность представляет не право на ноу-хау, а сами сведения, его составляющие. Если в качестве вклада вносятся неденежные активы, необходимо провести их денежную оценку. Денежная оценка вклада учредителя происходит по соглашению меду учредителями. В некоторых случаях оценку производит независимый оценщик.

Чистые активы - это активы предприятия, свободные от долгов. Чистые активы считаются как активы предприятия минус его пассивы, т.е. доходы минус долги.

На этой стадии создаются учредительные документы КО. Два состава таких документов:

1. Учредительным документом КО является только учредительный договор. Полные и коммандитные товарищества.
2. Единственный учредительный документ – устав. Все остальные КО.

Возможно (но необязательно) также заключение договора об учреждении ЮЛ, регламентирующего деятельность по созданию организации и прекращающего действие в момент создания (регистрации).

Учредительный договор подписывается всеми учредителями, а устав утверждается учредителями на их общем собрании. Некоторые КО могут иметь одного учредителя. В этом случае учредительным документом является Устав и решение учредителя о создании КО. Содержание учредительного договора – ст.52 ГК. Требования к уставам детально расписаны в соответствующих ФЗ.

 

Порядок государственной регистрации определён ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП». Подробнее см. тему 5.

03.03.2010

Правовой режим вещей.

Категория «вещи» занимает одно из центральных мест в ГП и КП. Содержание категории раскрыто в действующем законодательстве неоднозначно. Обычно выделяют 2 значения: философское и юридическое. В философском это тела, предметы и т.д. В юридическом значении вещи есть предметы материального мира, находящиеся в естественном состоянии в природе или созданные трудом человека. С позиций действующего законодательства, к вещам помимо предметов внешнего мира отнесены животные, деньги, ц/б (хотя бездокументарные в качестве предмета внешнего мира рассматриваться не могут). Иногда говорят, что вещами являются тепловая, электрическая и атомная энергия. Отдельные идиоты говорят, что вещью является даже информация. Энергия и информация – атрибуты материи и категории, однопорядковые с материей. Также нельзя относить к вещам бездокументарные ц/б и безналичные деньги.

В сфере предпринимательской деятельности наибольшее значение имеет классификация вещей, которая содержится в ГК и законодательстве о бухгалтерском учёте. Различаются вещи, неограниченные в обороте, ограниченные в обороте и изъятые из оборота. Ну и другие классификации.

Чаще всего в КП классификация проводится по признаку отнесения вещей к основным фондам и к основным средствам.

Правовой режим денег.

Деньги занимают особое положение в системе объектов гражданских прав, поскольку выступают мерой стоимости товаров и услуг и выполняют роль всеобщего эквивалента: выражают в себе стоимость всех других товаров и обмениваются на любой из них. В ГП-смысле деньги являются движимыми вещами, определяемыми родовыми признаками. В экономическом смысле деньги – товар особого рода, предназначенный для обмена на другие товары. Деньги являются наиболее ликвидной формой капитала. Сущность денег как экономической категории проявляются в их функциях, которые предопределяют правовой режим.

 

5 классических функций денег: мера стоимости, средство обращения, средство платежа, средство накопления и функция мировых денег.

а) Данное средство позволяет сопоставлять масштаб несоизмеримых вещей. Цену любого продукта достаточно выразить только через некую денежную единицу. Стоимость товара, выраженная в денежных единицах, напр., в рублях или долларах, называется ценой.

б) Функция денег как средств обращения состоит в том, что их можно использовать при покупке и продаже товаров, работ и услуг. Деньги при выполнении ими функции обращения должны присутствовать реально.

в) Функция денег как средств платежа связана с возникновением и развитием кредитных отношений, в рамках которых деньги используются при продаже товаров в кредит, при выплате заработной платы, т.е. погашают некий долг. Эволюция этой функции привела к появлению безналичных денег, электронных денег и т.д.

г) Функция денег как средства накопления и сбережения проявляет себя в том, что деньги обеспечивают получение их владельцем любого не запрещённого к обороту товара.

д) Деньги проявляют себя в качестве мировых денег при расчётах по международным балансам, в экспортно-импортных операциях, а также являются одним из средств перенесения национального богатства из одной страны в другую, например, при предоставлении межгосударственных займов.

 

По правовому режиму различают наличные и безналичные деньги. Наличные деньги являются объектами вещного права и существуют в форме банкнот (банковских билетов), казначейских билетов (государственные бумажные деньги) и разменной монеты. Все они считаются законными платёжными средствами.

 

Банковские билеты – вид денежных знаков, выпускаемых в обращение центральными банками. Строго определённое достоинство. Кроме ЦБ, деньги могут выпускать и непосредственно Федеральное казначейство или иные финансовые органы. Казначейские билеты не обеспечиваются драгоценными металлами. После того, как отменили золотой стандарт, от этих билетов отошли многие страны. Разменная монета – слиток металла установленной формы с указанным на нём номиналом. Как правило, чеканится казначейством.

Безналичные деньги – объекты обязательственного права. Существуют в форме записей на счетах (информация особого рода). Их правовая природа неоднозначна.

В РФ эмиссию наличных денег (банкнот, монет) и их обращение организует ЦБ РФ. Ст.27 ФЗ «О ЦБ». Официальная денежная единица (валюта) РФ – российский рубль, состоящий из 100 копеек. Введение на территории РФ других денежных единиц и денежных суррогатов не допускается.

Платежи осуществляются путём наличных и безналичных расчётов. Средства наличного платежа используются как встречное предоставление за приобретённые товары, выполненные работы, услуги. Безналичные расчёты осуществляются через банки и иные кредитные организации путём перевода средств с одного счёта на другой, используются механизмы платёжных поручений, чеков, инкассо, аккредитивов.

Особенности наличных денег:

• ограничения в сфере расчётных отношений с их использованием касаются обязанностей организаций, в т.ч. КО, хранить свободные денежные средства сверх лимита остатка наличных денежных средств в кассе КО.
• предельный размер расчёта наличными денежными средствами по одной сделке между ЮЛ составляет 60 тыс. руб.
• обязанность всех организаций и ИП при осуществлении наличных денежных расчётов и расчётов с использованием платёжных карт на территории РФ применять контрольно-кассовую технику (в соответствии с требованиями законодательства).

Интеллектуальные права.

В нашем обиходе благодаря этой кодификации появилась новая категория «интеллектуальных прав». Категорией интеллектуальных прав хотели заменить категорию интеллектуальной собственности. Во всём мире два этих понятия равнозначны. В структуру интеллектуальных прав входят:

• исключительные имущественные права
• личные неимущественные права
• иные права.

В теории же исключительные права всегда включали в себя имущественную составляющую (право на использование) и личную неимущественную составляющую (неотделимую от личности автора). Есть две концепции взаимодействия этих составляющих:

· дуалистическая концепция – эти права друг от друга не зависят (проф. Дозорцев).

· монистическая концепция – эти права отдельно друг от друга не существуют (Сергеев).

 

Теперь личные неимущественные права лишены качеств исключительности, они существуют отдельно от исключительных прав, имеющих имущественный характер. Что такое иные права – никто не знает. Это имущественные или личные неимущественные права? Структура получилась искусственной. Подробнее см. ст. О.А. Городова «Теория интеллектуальных прав и её применение в новейшем законодательстве РФ» (журнал «Интеллектуальная собственность», 2009 г.).

Законодатель лишил институт исключительных прав качеств абсолютных прав. Наравне с исключительными правами введена категория «самостоятельные исключительные права». Их носителями могут выступать:

• лица, получившие право на наименование места происхождения товара,
• лица, получившие право на топологию интегральной микросхемы,
• лица, которые располагают секретом производства.

Самостоятельного исключительного права на наименование места происхождения товара быть не может, поскольку такое наименование не может находиться в режиме юридической монополии, это противоречит здравому смыслу и международным соглашениям. Наименование места происхождения товара д.б. в режиме пользования, поскольку им могут пользоваться несколько лиц, создавших разные продукты. Раньше это право пользования передавалось по лицензионному договору. Теперь первый, кто зарегистрировал наименование, получает исключительное право, а последующие – самостоятельное исключительное право. Где же абсолютный характер исключительного права?

Что касается секретов производства, они не могут охраняться в режиме исключительного права, они и так охраняются с помощью альтернативного института – института коммерческой тайны. Результат интеллектуальной деятельности можно охранять двумя способами: довести его до всеобщего сведения и установить режим исключительных прав (юридическая монополия) либо же всё засекретить (фактическая монополия). А у нас законодатель решил совместить несовместимое.

 

Новые договорные конструкции. Используется не «уступка», а «отчуждение исключительного права» на патент, товарный знак и т.д.

Пересмотрена конструкция лицензионного соглашения. Есть исключительная лицензия (передаётся право на использование охраняемого результата без возможности выдачи аналогичных лицензий) и неисключительные лицензии (возможно отчуждать нескольким лицам и несколько раз).

Некоторые договоры признаны реальными – большая ошибка.

Гл.70 ГК – авторское право. Гл.71 ГК – смежные права. Мы их рассматривать не будем.

Институт патентного права.

Гл.72 ГК РФ. После кодификации изменений нет, общая схема сохранена.

Патентным правом регулируются:

• изобретения
• полезные модели
• промышленные образцы

Как в Китае. В Европе это регулируется раздельно.

Изобретение.

Отсроченная система экспертизы заявок. Заявки подаются в Интеллектуальную службу (патентное ведомство). Заявка рассматривается сначала формально, а потом (через 18 мес.) по существу. Заявка публикуется для всеобщего обозрения (бюллетень Патентного ведомства). В течение 3 лет у заявителя или любого лица есть возможность подать ходатайство о проведении экспертизы по существу. Идёт проверка: является ли заявленное изобретение патентоспособным? 3 критерия: новизна, изобретательский уровень, промышленная применимость.

Параметр новизны у нас соответствует мировым понятиям. Если техническое решение соответствует 3 критериям, выдаётся патент (регистрация патента, публикация информация о патенте, выдача документа). Такая схема предложена в 1964 г. в Нидерландах (а ещё до этого применялась в Германии).

Временная правовая охрана связана с отсроченной системой. Заявка опубликована и имеет временную защиту вплоть до выдачи патента. Лицо, которое в этот промежуток использовало изобретение, обязано выплачивать автору соразмерное вознаграждение за использование.

Патент на изобретение действует 20 лет со дня подачи заявки.

Полезная модель.

Это техническое решение, относящееся к устройствам. В законодательстве РФ есть с 1992 г. Это нечто близкое к изобретению и рационализаторской модели. Критерии: новизна, промышленная применимость.

Явочная система получения патента: заявка оформляется и подаётся в ведомство, не проверяется на новизну и применимость. Однако проверка м.б. проведена по заявлению лиц, полагающих, что патент на данное изобретение выдавать не стоило. Срок правовой охраны – 10 лет.

Промышленный образец.

Это художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид. Есть м/н классификация промышленных образцов (МКПО).

Промышленный образец имеет «двойника» в авторском праве – произведение дизайна. Однако охрана у них разная – патентная для промышленного образца и авторская для произведения дизайна.

Есть предложение применить оба вида охраны. См. см. О.А. Городова в журнале «Закон».

Процесс рассмотрения заявки происходит по проверочной двухступенчатой системе, прилагаются изображения образца. Проводят сразу формальную экспертизу и экспертизу по существу. Выдаётся патент на 15 лет.

 

Любой объект патентного права получает охрану после прохождения экспертизы в органе, который и обеспечивает защиту. Патентный заказчик диктует исполнителю все существенные условия промышленного образца – и тогда заказчик и будет патентообладателем!

Селекционные достижения.

В гл.72 ГК их нет, однако Городов относит их к патентным. Это новые сорта растений и новые породы животных, т.е. сугубо биологические объекты. Процедура получения патента такая же, как для промышленного образца. Критерии: новизна, однородность, стабильность и др. Патент выдаётся госкомиссией по охране селекционных достижений. Срок м.б. различным.

НПА, регулирующие выдачу патентов в соответствии с гл.72 ГК издаёт Минобрнауки. НПА по селекционным достижениям – Минсельхоз.

Из ГК РФ исключён реестр неохраняемых селекционных достижений, однако реестр охраняемых остался (именно туда заносится имя патентообладателя и наименование на русском/латинском селекционного достижения).

17.03.2010

Средства индивидуализации.

Ранее были две группы: средства, индивидуализирующие участников гражданского оборота, и средства, индивидуализирующие производимую продукцию. Сейчас есть ещё одна группа – средства индивидуализации предприятия как недвижимого имущества.

Единые технологии.

Это результат научно-технической деятельности, те технологии, которые созданы засчёт или с привлечением средств бюджета публично-правового образования. Это научно-технический результат, в котором содержатся результаты интеллектуальной деятельности, элементы, складывающиеся в единую технологию как процесс. Это разновидность сложного объекта.

Иногда понятие сложного объекта смешивают с понятием имущественного комплекса. Категория «имущество» понимается в самом широком смысле. Входящие в структуру сложного объекта элементы являются объектами, идеальными по своей природе, и к имуществу не относятся, а существуют лишь в сознании людей.

24.03.2010

Понятие банкротства.

В российском законодательстве понятия «несостоятельность» и «банкротство» используются как синонимы. На Западе «банкротство», как правило, применяют к тому, что у нас называется конкурсным производством.

Ключевой закон – «О несостоятельности (банкротстве)».

Банкротство - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объёме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Это общее определение, применяется как к ЮЛ, так и к ФЛ. Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов при наличии 3х дополнительных признаков:

• соответствующие обязанности не исполнены им в течение 3 мес. с момента наступления срока исполнения.
• требования кредиторов в совокупности составляют не менее 10 тыс. руб.
• сумма долгов гражданина превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Сейчас готовится специальный закон о банкротстве граждан, в котором параметры будут уточнены.

В основе признания гражданина банкротом лежит критерий неоплатности, означающий, что имущества, которым располагает гражданин, недостаточно для полного удовлетворения требований его кредиторов.

 

ЮЛ-должник считается неспособным удовлетворить требования кредиторов при наличии двух специальных признаков:

• соответствующие обязанности не исполнены ЮЛ в течение 3х мес. с момента наступления срока их исполнения, если иной срок не предусмотрен законом (для кредитных организаций – 14 дней)
• требования кредиторов к ЮЛ в совокупности составляют не менее 100 тыс. руб., если иной размер не предусмотрен законом.

В основе признания банкротом ЮЛ лежит критерий его неплатежеспособности, т.е. предполагаемой неоплатности.

Для определения наличия признаков банкротства учитывается размер денежных обязательств (за искл. обязательств перед гражданами, перед которыми должник несёт ответственность за причинение вреда жизни/здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда, обязательств по выплате вознаграждений по авторским договорам, обязательств перед учредителями должника, вытекающими из участия). Размер денежных обязательств считается установленным, если соответствующие требования подтверждены вступившим в законную силу решением суда (в т.ч. арбитражного или третейского). Размер обязательных платежей считается установленным, если соответствующие требования подтверждены решениями налогового органа, таможенного органа, касающимися взыскания задолженности засчёт имущества должника. Если должник оспаривает требования кредитора, размер денежных обязательств/обязательных платежей определяется АС в порядке, предусмотренном законом о банкротстве. Гл.3.1 Закона – оспаривание сделок должника.

Субъекты несостоятельности (банкротства).

Субъектами отношений, складывающихся в связи с банкротством, являются должник, кредиторы, арбитражные управляющие и ряд других лиц.

Должник.

Должник – лицо, которое м.б. признано банкротом. Круг таких лиц определён непосредственно в ГК (ст.25 и 65), а также указан в Законе о банкротстве (ст.1, ст.231).

В качестве должников можно выделить индивидуальных предпринимателей, которые не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности; граждан (по новому ФЗ); ЮЛ, за искл. казённых предприятий, учреждений, политических партий и религиозных организаций. Гос. корпорации также забронированы от банкротства.

Кредитор.

Кредиторы – все лица, имеющие по отношению к должнику право требования по денежным и иным обязательствам по уплате обязательных платежей. Выделяются:

• конкурсные кредиторы. Это ГП-кредиторы по денежным обязательствам
• уполномоченные органы. Это ФОГВ, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедуре банкротства требования об уплате обязательных платежей. Это также м.б. ОИВ субъектов РФ, а также органы МСУ.

 

Требования отражаются в реестре требований кредиторов, который содержит сведения о каждом кредиторе, размере его требований к должнику, очередности удовлетворения данного требования и об основаниях возникновения требования.

 

Банкротство – процедура, связанная с соблюдением очерёдности удовлетворения требований кредиторов. Чтобы дисциплинировать кредиторов, вводится собрание кредиторов и комитет кредиторов.

Участниками собрания кредиторов м.б. лица как с правом, так и без права голоса. Участники с правом голоса – только конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Право участвовать без права голоса имеют представители работников должника, представители учредителей должника, представители собственника имущества должника – унитарного предприятия. На собрании выбирается арбитражный управляющий, в его поддержку необходимо более 50% голосов голосующих. Собрание имеет исключительную компетенцию, решаемые им вопросы не могут быть переданы на рассмотрение иных органов. Решение, как правило, принимается простым большинством голосов лиц, имеющих право голоса.

Комитет кредиторов. Избирается собранием кредиторов из числа ФЛ по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Основная задача комитета кредиторов – контролировать арбитражного управляющего. Как правило, комитет создаётся, если количество конкурсных кредиторов (уполномоченных органов) более 50. Количественный состав комитета кредиторов не м.б. менее 3 и более 11 человек. Решения принимаются большинством голосов.

Управляющий.

Арбитражный управляющий. С одной стороны, это фигура самостоятельная. С другой стороны, лицо действует под контролем собрания/комитета кредиторов, СРО арбитражных управляющих и арбитражного суда.

На каждой стадии банкротства арбитражного управляющего именуют иначе. На стадии наблюдения – временный управляющий. На стадии финансового оздоровления – административный управляющий. На стадии внешнего управления – внешний управляющий. На стадии конкурсного производства – конкурсный управляющий.

Процедура выбора всё время менялась. Одно время деятельность арбитражных управляющих была лицензируемой. В последней редакции Закона о банкротстве требования к арбитражному управляющему – см. ст.20.2. Арбитражным судом в качестве арбитражных управляющих в деле о банкротстве не м.б. утверждены следующие кандидаты:

• являющиеся заинтересованными лицами по отношению к должнику и кредиторам
• которые полностью не возместили убытки, причинённые должнику, кредиторам и всем заинтересованным лицам в предыдущем деле о банкротстве.
• в отношении которых введены процедуры, применяемые в деле о банкротстве.
• дисквалифицированные
• не имеющие заключённого в соответствии с требованиями закона договора страхования ответственности
• не имеющие допуска к гос. тайне, если наличие такого допуска является обязательным при банкротстве конкретного должника.

 

Конкурсный кредитор или уполномоченный орган, выступающие заявителями в процессе о банкротстве, могут предъявлять к кандидату ряд доп. требований:

• требование о наличии высшего юридического/экономического образования или высшего образования в соответствующей производственной сфере
• наличие определённого стажа работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики
• проведение в качестве арбитражного управляющего определённого количества процедур, применяемых в деле о банкротстве.

 

ПиО арбитражного управляющего – ст.20.3, а ответственность – ст.20.4 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Вознаграждение – ст.20.6. По общему правилу, вознаграждение состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы составляет для временного управляющего 30 тыс. руб./мес., для административного управляющего – 15 тыс. руб./мес., для внешнего – 45 тыс. руб./мес., для конкурсного – 30 тыс. руб./мес. Собранием кредиторов м.б. установлено дополнительное вознаграждение.

В пп.10-12 – суммы % для каждого управляющего. Сумма зависит от балансовой стоимости активов должника. Если активы должника составляют от 100 млн. руб. до 300 млн. руб., временному управляющему полагается 350 тыс. руб. + 0,2% размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над 100 млн. руб. Если активы – 1 млрд., то полагается 820 тыс. руб. + %.

Необходимо быть членом СРО арбитражных управляющих. Чтобы СРО арбитражных управляющих была включена в реестр, в ней д.б. не менее 100 арбитражных управляющих.

Арбитражный суд.

Осуществляет правосудие и существенным образом влияет на ход производства по делу о банкротстве. Суд возбуждает дело, прекращает его, разрешает ходатайства, выносит судебные акты, контролирует законность и т.д.

Процедура банкротства.

Процедура банкротства. К должнику – ЮЛ, в отношении которого возбуждено производство по делу о банкротстве, м.б. применены следующие процедуры банкротства:

• наблюдение
• финансовое оздоровление
• внешнее управление
• конкурсное производство
• мировое соглашение
• упрощённые процедуры банкротства (банкротство ликвидируемого должника и банкротство отсутствующего должника).

Применительно к отдельным категориям должников – ЮЛ процедуры применяются с рядом особенностей. Особенности касаются градообразующих предприятий, сельскохозяйственных, страховых, кредитных организаций, субъектов естественных монополий, стратегических организаций.

 

К должнику – ФЛ м.б. применены:

• конкурсное производство
• мировое соглашение
• упрощённые процедуры банкротства

Эти процедуры в отношении ИП и крестьянских (фермерских) хозяйств применяются с особенностями. К крестьянскому хозяйству м.б. применены также наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление.

 

Каждая процедура имеет свою цель, содержание и сроки реализации. Цель процедуры банкротства реализуется арбитражным управляющим под контролем комитета (собрания) кредиторов и арбитражного суда.

Наблюдение.

Это процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. Вводится определением АС и имеет свои последствия:

• требования кредиторов, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, м.б. предъявлены к должнику только с соблюдением установленного законом о банкротстве порядка предъявления требований к должнику.
• по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. Кредитор вправе предъявлять свои требования к должнику в порядке, установленном законом о банкротстве.
• запрещается выплата дивидендов и иных платежей.
• сами органы управления должника осуществляют свои полномочия с некоторыми ограничениями. Они могут совершать определённые сделки, цена которых более 5% балансовой стоимости, исключительно с согласия временного управляющего
• органы управления не вправе принимать решения о реорганизации и ликвидации должника. Он м.б. отстранён от должности, от осуществления функции руководителя, будет определён новый руководитель также из числа руководящего состава предприятия.
• по окончании временный управляющий предоставляет в АС отчёт о своей деятельности, в котором характеризует финансовое состояние должника и свидетельствует о возможности/ невозможности восстановления его платёжеспособности.

Финансовое оздоровление.

Процедура банкротства, которая применяется к должнику в целях восстановления его платёжеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения. По сути это реструктуризация задолженности. Финансовое оздоровление вводится на срок не более 2 лет на основании определения АС о введении финансового оздоровления, это определение влечёт за собой ряд юридически значимых последствий (ст.81 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»):

• требования кредиторов, срок исполнения которых наступил на дату введения финансового оздоровления, м.б. предъявлены должнику только с соблюдением установленного законом о банкротстве порядка.
• приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании вступивших в законную силу до даты введения финансового оздоровления решений о взыскании задолженности по з/п, выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причинённого жизни или здоровью и морального вреда.
• управление делами должника осуществляется в особом порядке, органы управления действуют с известными ограничениями. Должник не вправе без согласия собрания или кредиторов совершать сделки с заинтересованностью и крупные сделки. Если руководитель не будет исполнять план финансового оздоровления, он м.б. отстранён от должности федеральным судом.
• по окончании процедуры административный управляющий представляет в АС отчёт и составляет своё заключение. АС, проанализировав отчёт, принимает одно из решений:
• о прекращении производства по делу о банкротстве (если отсутствует непогашенная задолженность)
• о введении внешнего управления
• о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Финансовое оздоровление м.б. завершено досрочно.

Внешнее управление.

Применяется к должнику в целях восстановления его платёжеспособности. Вводится на срок не более 18 мес., который м.б. продлён не более чем на 6 мес. Последствия введен<