Мастер-класс «Правовая природа опционного договора»

Время проведения занятия – примерно 80 мин.

Техническое сопровождение – проектор и демонстрационные слайды.

Раздаточный материал – извлечения из Гражданского кодекса РФ (ст. 128, 157, 330–333, 380, 381, 394, 404, 407–412, 415, 420, 421, 429, 430, 432, 433, 450, 453–455, 1062, 1063, 1102, 1103, 1106, 1107, 1109) и Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 декабря 2005 г. № 102 (пп. 1, 3).

Мастер-класс – лекция и/или семинар, которые должны отразить стандарты мышления в определенной области, реалии исследовательского процесса, познакомить слушателей с инновационными научными подходами и прикладными технологиями.

Задачи мастер-класса. Изучение механизма применения опционного договора – не главная цель. Основная цель выражается в моделировании ситуации для сопоставления и системного применения разрозненных правовых норм ГК РФ к одному правоотношению. Здесь анализируются нормы о предварительном договоре, договоре купли-продажи, отступном, играх и пари, неустойке, понятии имущества, исполнении обязательств. Тем самым наглядно демонстрируется и отрабатывается навык системности и целесообразности применения правовых норм и оценки правовых рисков.

Следует отметить, что навык системного применения правовых норм столь же труден для отработки, как и навыки анализа дела и выработки позиции по делу. В принципе совокупное применение норм права есть составной элемент деятельности по выработке и реализации позиции по делу. Хотя сразу заметим, что в том примере, который взят для проведения мастер-класса, упор делается на теоретический подход и в конечном итоге не приводит к выработке какого-то мнения, применимого в реальности для объяснения правовой природы опционного договора. В современной науке гражданского права уже предпринимались попытки анализа юридической сущности данной конструкции, однако какого-либо единого мнения выработано не было^1[52].

План занятия

1. Приветствие (3 мин.).

2. Вводная информация (7 мин.).

Предположим, инвестор купил на рынке 1 акцию «Известной компании» по цене 8 руб. По сути, покупка акции означает приобретение соответствующей доли собственности «Известной компании». При этом прибыли/убытки держателя акции будут определяться реальной «рыночной» стоимостью «Известной компании». Допустим, через месяц стоимость акции «Известной компании» выросла до 12 руб. Если инвестор теперь захочет продать акцию, он получит доход в размере 12–8=4 руб. Совершение такого рода сделок означает мгновенный переход прав на предмет сделки (в данном случае 1 акция «Известной компании») от продавца к покупателю. (слайд 1)

Теперь инвестор заключил с продавцом акции договор, в соответствии с которым он купит 1 акцию «Известной компании» через 3 месяца по цене 10 руб. Заключение такого договора не дает инвестору право на акцию сейчас. Однако через 3 месяца он сможет купить акцию по цене 10 руб., независимо от того, какова будет ее реальная рыночная стоимость на этот момент. Если, скажем, через 3 месяца рыночная стоимость акции «Известной компании» будет составлять 15 руб., то инвестор купит ее по цене, ниже реальной рыночной стоимости. Его прибыль от заключения такого договора при этом составит 15–10=5 руб. Если же цена акции «Известной компании» через 3 месяца составит 7 руб., его убыток будет 10–7=3 руб. После исполнения условий договора и покупки акции через 3 месяца, инвестор станет ее реальным владельцем и окажется в положении, аналогичном предыдущему примеру. Однако на момент заключения договора он не купил акцию. И поставка акции, и ее оплата произойдут только через 3 месяца после заключения договора. Такой вид рыночных отношений является простейшим примером работы рынка деривативов. (слайд 2)

3. Постановка критического подхода (20 мин.).

(Слайд № 3 – иллюстрация рабочего примера.)

В мае 2007 г. облигации компании А котируются на уровне 100 руб. за единицу, компания С «покупает» у компании N (надписателя) опцион на покупку облигаций компании А по цене 150 руб. за единицу 1 ноября 2007 г. Премия выплачивается немедленно. Если цена облигаций 1 ноября составит 200 руб., тогда С потребует передать ему эти облигации, заплатив за них 150 руб Таким образом, компания С сможет продать их немедленно по 200 руб. и выручить 50 руб. минус выплаченная премия за облигацию.

Указанный пример иллюстрируется схематично при помощи слайда 3. Выделенным шрифтом обозначен предмет опционного договора, который на схеме должен быть ярко обособлен, поскольку является непосредственным предметом анализа.

Слайд 4 показывает наиболее распространенное определение опционного договора. «По опционному договору одна сторона (надписатель опциона) в обмен на полученную от другой стороны (держателя опциона) денежную сумму (премию) обязуется после наступления определенного срока, по представлении требования держателя опциона передать определенное имущество по указанной в этом договоре цене».

Опционный договор может рассматриваться в следующих аспектах (слайд 5).

1) предварительный договор купли-продажи биржевого товара;

2) договор купли-продажи имущественного права;

3) договор купли-продажи биржевого товара:

– с премией, являющейся оплатой права отказа от исполнения;

– с премией, которая рассматривается в качестве отступного;

– с премией, которая рассматривается в качестве неустойки;

– под отлагательным условием;

4) договор о проведении пари.

Первый аспект рассматривается всеми участниками вместе с преподавателем (на основе рабочего слайда). Задача преподавателя – изложить сущность предварительного договора. Далее необходимо проиллюстрировать применимость концепции предварительного договора к конструкции опционного договора, показать обоснованность такого подхода. И самое главное (в дальнейшем это будет задача участников) выявить недостатки применения идеи предварительного договора к опционному договору и оценить юридические риски такого применения (взглянуть на проблему критически и выдвинуть доводы «против»).

Материал для преподавателя по концепции предварительного договора: концепция исходит из того, что «продажа» опциона представляет собой заключение предварительного договора. В результате его заключения у «приобретателя» (держателя) опциона возникает право требовать от «продавца» (надписателя) опциона заключения основного договора.

Недостатки:

– согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору обе стороны обязуются заключить основной договор, тогда как в случае с опционным договором только у одной стороны – надписателя опциона – есть такая обязанность;

– предварительный договор не является самодостаточным и действительный интерес сторон вовсе не в заключении этого соглашения, при опционе же он сам по себе составляет экономическое содержание сделки;

– способом защиты прав по предварительному договору является иск о понуждении заключить договор. В условиях рынка деривативов этот способ защиты малоэффективен, так как к моменту принятия судом решения биржевой показатель может измениться в противоположную сторону. Поскольку держатель опциона не вправе требовать реального исполнения непосредственно основного договора, у него не будет возможности взыскать убытки, возникшие в результате изменения биржевого показателя.

Выделить указанные недостатки возможно только путем детального анализа правовых норм и их системного применения.

Простейший алгоритм системного применения правовых норм в отношении правового содержания договора: нормы о конкретном виде договора (если они зафиксированы в законодательстве) – общие нормы ГК РФ о договоре – общие нормы ГК РФ об обязательствах – общие нормы ГК РФ о сделках – общие принципы гражданского права.

4. Работа в группах (20 мин.).Участники делятся на группы. Групп может быть несколько. Оптимальное количество участников в одной группе – 4–6 человек. Полный набор раздаточного материала есть у каждого участника мастер-класса, поскольку помимо презентации группой недостатков своей концепции опционного договора, она может выдвинуть аргументы против недостатков концепций других групп (пытаясь доказать, что предложенное положение вовсе не является недостатком и не порождает правовых рисков).