К числу средств юридической техники следует отнести также фикции, презумпции, юридические конструкции.

Проблема соотношения частного и публичного права, материального и процессуального.

// Теория государства и права под редакцией Н.И. Матузова, Малько М.1997. с. 352.

Материальное право - право нормы которого регулируют реально складывающиеся между людьми и их объединениями отношения, связанные с владением, пользованием, распоряжением имуществом, его купли- продажи, формами собственности, государственном управлении, трудовой деятельностью, вступлением в брак и. т.д.

Процессуальное право - право, нормы которого определяют порядок разрешения споров, порядок расследования и судебного рассмотрения преступлений и иных правонарушений, т.е регламентирует чисто процессуальные или организационные вопросы.

В соответствии с Конституцией признано 6 видов процессов: гражданский, уголовный, административный, арбитражный, конституционный, международный уголовный процесс(Межд. Военные трибуналы).

Деление правовых процессов на материальные и процессуальные- это внутренняя специальная проблема юриспруденции. Ее не следует увязывать с философским пониманием материи или с делением социальных явлений на материальные и идеологические. Все правовые явления являются идеологическими (т.е такими которые не могут возникнуть без сознательно- волевого опосредования со стороны общества).

Проблема здесь заключается в том, что материальные нормы бывают двух видов:

1) материальные нормы не связанные с процедурой. Это:

а) материальные регулятивные нормы- те, которые непосредственно регулируют различные отношения (диспозиции норм)

б) материальные охранительные нормы- те, которые обеспечивают действие материальных регулятивных норм, наприм. Нормы УП по своей природе являются охранительными, но при этом обще признано, что УП-нормы- материальные.

2) материальные нормы, связанные с процедурой- они регламентируют порядок реализации материальных регулятивных норм. Поэтому они не могут быть законодательно обособлены от материальных регулятивных норм. Так, абсурдным выглядело бы законодательное решение отделить процедурные нормы ГП от своих основных норм и объединить их в едином акте.

Их можно разделить на:

1) нормы, связанные с порядком заключения сделок, порядком наследования.

2) Нормы, связанные с порядком назначения пенсии, выделения земельного участка.

+ соотношение частного и публичного права???

 

Проблема соотношения законности и целесообразности, законности и правопорядка.

// ТГ и П, с.151,153.

Терия государства и права под. ред. Матузова, Малько. М. 1997. с.521.

Комаров. Общая теория государства и права.

Законность-это точное, полное, неуклонное соблюдение, исполнение на всей территории всех действующих нормативных- правовых актов.

Соотношение законности и целесообразности.

Главная проблема здесь- в недопущении сопоставления законности и целесообразности. Законность есть важнейшая целесообразность.

Недопустимо отступление от законности в пользу целесообразности. Любое отступление объясняется высшими интересами, требованием народа, моральными соображениями приводит к дестабилизации общества, способствует росту правового нигилизма (напр.министр путей сообщения заявил, что не будет платить налоги в дорожный фонд. Это не верно, даже, если деньги вернуться к нему же).

В то же время не должно быть неразумных, вредных законов. Если закон устарел, то его нужно изменить, дополнить, но только в соответствии с установленной процедурой.

Законность предполагает учет целесообразности, пользы в процессе применения права при назначении конкретной меры наказания за совершенное преступление. Но в любых случаях соображения целесообразности учитывается на основе и в рамках закона.

Соотношение законности и правопорядка.

Правопорядок- это состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на соблюдении и исполнении всеми субъектами права всех действующих на территории государства правовых норм.

Правопорядок- это результат действия законности (реализованная законность).

Существенным моментом в правопорядке является то, что законность должна не только провозглашаться, но и реально, практически проводиться в жизнь.

Существует прямая зависимость между правопорядком и законностью: укрепление законности влечет укрепление правопорядка и наоборот, если нарушается законность, то нарушается правопорядок.

Наверное полагать, что правопорядок можно обеспечить любыми средствами, в том числе незаконными. Стремление к этому влечет дестабилизацию в обществе, противоречит сущности самого правопорядка. Нельзя изобличать преступника противозаконными методами, не только потому, что это редко приводит к установлению истины, но и потому что подрывает авторитет закона, создает мнение, что его можно нарушить и обойти, отрицательно влияет на правосознание.

 

Проблемы соотношения права и религии.

 

Общая теория государства и права под ред. Лазарева. М. 2000г. с. 122. Матузов, Малько,2000. с. 345.

Назначением религии является выработка смыслов, позволяющих человеку так или иначе освоиться и определить свое место в мире. Религия с этой точки зрения выступает мерилом «хорошего» поведения.

Религиозные нормы есть разновидность социальных норм, установленных различными вероисповеданиями и имеющих значение для верующих.

Общее у правовых и религиозных норм.

1. В известной мере формализованы и содержательно определены.

2. Документально зафиксированы. Религиозные нормы содержатся в Библии, Коране, Сунне, Талмуде…

3. Являются разновидностью социальных норм.

4. Выступают источниками права в некоторых случаях.(религиозные тексты).

В истории были целые эпохи, когда многие религиозные нормы носили юридический характер, регулировали некоторые политические, гражданские, государственные, брачно- семейные отношения. В ряде современных исламских странах Коран и Сунна- основа религиозных, правовых, моральных норм, регулирующих все стороны жизни мусульманина, определяющих правильный путь жизни(шариат).

В России до 1917 г. источниками права признавались Кормчая Книга, Устав духовных консисторий.

Различие права и религии.

1. Сфера действия религиозных норм значительно уже права. Это связано с секуляризацией общественной жизни, с утверждением свободы совести. Так, предписания Корана распространяются на исповедующих ислам.

2. Различны механизмы действия права и религии. Так, религиозные нормы соблюдают, основываясь на абсолютной непреложности предписаний.

Влияние права на религию заключается в следующем: Конституция, ФЗ «о свободе совести и религиозных объединениях» гарантируют свободу совести и вероисповеданий, равноправия конфессий, возможность для верующих замены военной службы альтернативной гражданской службой. В то же время государство не должно быть безучастно к тоталитарным, сатанинским сектам, подавляющим личность.

Религиозным объединениям может быть предоставлен статус юридического лица.

Проблема: 1) официально религия отделена от государства, признается равенство всех религий, реально же у нас официальной религией является православие.

2) в мусульманских странах религия подменяет собой право.

 

77. Спорные вопросы учения о правовой политике.

Правоведение,1997 №4 (Матузов. Понятие и основные приоритеты российской правовой политики).Саратовский филиал института государства и права РАН издает журнал «Правовая политика и правовая жизнь».

Малько: правовая жизнь - совокупность всех форм юридического бытия общества, выражающаяся в правовых актах и иных проявлениях права, в т. ч. негативных (деформация), характеризующих специфику и уровень юридической действительности, отношение субъектов к праву и степень удовлетворения их интересов.

Правовая политика- * научно обоснованная, * последовательная, *системная деятельность государства, муниципальных органов по созданию эффективного механизма правового регулирования, по цивилизованному использованию юридических средств в достижении таких целей как наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина, *укрепление дисциплины, *законности, правопорядка, формирования правовой государственности и * высокого уровня правовой культуры в жизни общества и личности.

Государство проводит политику в сфере права. Правовая политика обусловлена правовым режимом, она ужесточается в условиях войны, чрезвычайного положения.

Правовая политика - комплекс идей, мер, задач, принципов, установок, реализуемых с помощью права. Она воплощается в законах, Конституции, кодексах, др. нормативных правовых актах, направлена на охрану и защиту данного социального строя, регулирование общественных отношений в нужном направлении.

Признаки:

1) основана на праве;

2) осуществляется правовыми методами;

3) охватывает главным образом правовую сферу деятельности;

4) подкрепляется принуждением;

5) отличается нормативно- организационными началами

6) научная обоснованность;

7) подчинение Конституции;

8) соответствует интересам общества и государства.