Обязанности финансового агента.

1. финансирование клиента путем оплаты уступленного им требования.

- передача клиенту денежных сумм;

- открытие клиенту кредита;

- оказание обычных финансовых услуг.

Обязанности клиента:

1. Осуществление уступки денежного требования финансовому агенту;

Оплата услуг финансового агента.

Клиент ответственен перед финансовым агентом за действительность требования. Клиент не отвечает за исполнимость требования.

Уступаемое финансовому агенту денежное требование должно быть существующим или будущим. При уступке будущего требования оно считается перешедшим после возникновения права на получение от должника денежных средств, без дополнительного оформления. Фактор, принявший на себя бухгалтерское и финансовое обслуживание клиента может успешно проконтролировать наступление такого момента и реальность требования.

На практике фактор требует включение в договор всей дебиторской задолженности клиента по поставкам определенных товаров.

Оплата услуг финансового агента определяется соглашением сторон в зависимости от риска, который несет фактор, определяемого характером деятельности клиента и его должников и рядом других обстоятельств. Она может производиться в форме уплаты процентов от стоимости уступаемого требования; в твердо определенной сумме;в виде разницы между реальной ценой уступаемого требования и рыночной.

Исполнение договора под уступку денежного требования.

При расчетах с должником фактор приобретает право на все суммы, которые ему удастся получить от должника во исполнение требований. Их размер может превышать размер выданного клиенту кредита (выгода фактора), а может быть и менее этой суммы, при этом по условиям безоборотного факторинга клиент не несет никакой ответственности перед кредитором.

В случае, когда покупкой требования фактор обеспечивает исполнение обязательств, существующих перед ним у клиента, возможны дополнительные расчеты клиента с агентом, в зависимости от фактически полученных от должника сумм.

Должник сохраняет право требовать с клиента уплаты определенных сумм при нарушении последним своих обязательств. Должник не вправе требовать возврата сумм, уплаченных им фактору. Но если фактор не произвел клиенту платеж, либо при производстве платежа знал о нарушении обязательства клиентом, должник может требовать возврата ему соответствующих сумм непосредственно с фактора.

Обязанность должника произвести платеж фактору возникает только при условии его письменного уведомления о состоявшейся уступке требования, а при наличии соответствующей просьбе должника – представления доказательств уступки требования. Уведомление производится путем нанесения надписи на выставленных на оплату счетах. При отсутствии уведомления или доказательств уступки требования, должник вправе исполнить обязательство клиенту (кредитору).

Удовлетворяя требования финансового агента, должник по основному обязательству вправе противопоставить им (путем зачета) иные свои требования к клиенту (первоначальному кредитору), вытекающие из данного договора (например, об уплате неустойки за просрочку в отгрузке товара), однако он не может предъявить финансовому агенту требования об уплате сумм, причитающихся ему с первоначального кредитора (клиента) в связи с нарушением им условия договора о запрете или ограничении уступки требования (ст. 823 и 412 ГК).

Получив денежное требование от клиента, банк (фактор) становится заинтересованным в его максимально возможном удовлетворении и вряд ли пойдет на различные отсрочки и другие льготы должнику. Последний, напротив, не заинтересован в замене своего партнера-кредитора, например продавца по договору купли-продажи, с которым у него могут сложиться длительные связи, неизвестным ему финансовым агентом. Поэтому должники, например покупатели по договорам купли-продажи, во многих случаях настаивают на включении в договор условия о запрете передачи любой из сторон каких-либо прав, вытекающих из договора, иному (третьему) лицу без согласия другой стороны. В этом случае цессия без согласия должника должна была бы исключаться, что, в свою очередь, стало бы серьезным препятствием для получения финансирования под уступку требования банку или иному финансовому агенту.

В связи с этим ГК, следуя современным правилам развитого коммерческого оборота (в частности, закрепленному Конвенцией о международном факторинге49 принципу приоритета факторингового договора), объявляет недействительным запрет цессии по договору (п. 1 ст. 828). Следовательно, его наличие в договоре клиента с должником не препятствует уступке денежного требования финансовому агенту без согласия должника. Последний в этом случае сохраняет право применить к своему первоначальному кредитору (клиенту) меры ответственности за нарушение установленного договором запрета или ограничения на уступку прав. Если, однако, такая ответственность не определена договором, она может заключаться лишь в возмещении должнику убытков, понесенных им вследствие замены кредитора (например, при доказанности возникновения дополнительных расходов, которые отсутствовали бы, если бы долг исполнялся первоначальному кредитору).

Вместе с тем сам финансовый агент не предполагается получившим право на дальнейшую переуступку (продажу) полученного от клиента требования, если только такое право прямо не предоставлено ему по договору (ст. 829 ГК). Но и в этом случае переуступка требования возможна лишь по правилам о договоре факторинга, т.е., в частности, только другому финансовому агенту. При этом осуществляющий переуступку финансовый агент попадает в положение клиента, а его клиент — в положение должника. Все это ставит в известные рамки деятельность по «скупке долгов» и созданию «рынка долговых обязательств», который пытаются развивать некоторые коммерческие организации, приобретая, например, требования вкладчиков к неплатежеспособным банкам или другим кредитным организациям.

 

ДОГОВОР ЗАЙМА

По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег или равное количество полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа оформляет экономические отношения единые по своей природе с кредитом и факторингом (финансирование под уступку денежного требования). Во всех данных отношениях происходит передача одним участником товарного оборота денег (или вещей) с условием возврата их эквивалента, и уплатой вознаграждения, то есть предоставление кредита в экономическом смысле.

Кредитные экономические взаимосвязи могут оформляться по-разному:

- в виде договора займа денег или вещей;

- путем эмиссии облигаций;

- выдачей векселя;

- новацией долга в денежное обязательство;

- в виде кредитного (денежного) договора;

- в виде договора о предоставлении товарного кредита;

- в форме коммерческого кредита;

- в виде факторинга.

Характеристика договора: реальный, односторонний, возмездный или безвозмездный.

Правовой эффект договора –направлен на отчуждение.

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей, из чего следует невозможность понудить займодавца к выдаче займа.

Сторонами договора займа могут быть любые субъекты гражданского права, являющиеся собственниками своего имущества – граждане, юридические лица, публичные образования. Учреждения и унитарные предприятия не могут выступать в качестве займодавцев из-за отсутствия правомочия распоряжения закрепленного за ним имущества.

Кроме того запрещено систематическое выступление в качестве займодавца юридического лица, не являющегося кредитной организацией, поскольку деятельность по выдачи кредитов, будучи банковской операции подлежит лицензированию. Такое же ограничение закреплено и за индивидуальными предпринимателями.

Составляющее предмет займа имущество переходит в собственность заемщика, поскольку последний использует его для своих нужд и смешивает с аналогичным собственным товаром. Оно может служить объектом взыскания кредиторов заемщика и отчуждаться последним без согласия займодавца. Займодавец теряет права на данное имущество и может потребовать возврата только аналогичного, но не того же самого имущества.

Предметом договора займа могут быть либо деньги, либо иное движимое имущество, определяемое родовыми признаками. Предметом договора займа не могут выступать безналичные деньги, вещи, ограниченные в обороте, если сторонам не предоставлено такое право законом. Например, о займе иностранной валюты и валютных ценностей. Такие сделки должны заключаться с соблюдением валютного законодательства.

Отношения займа предполагаются возмездными, если их безвозмездный характер не установлен законом или договором. При отсутствии в договоре займа прямых указаний о размере процентов, они определяются ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования), существующей по месту нахождения займодавца, в день уплаты заемщиком суммы долга или его части.

Безвозмездными закон считает отношения займа вещей и бытовой заем между гражданами на сумму, не превышающую 50 МРОТ, однако стороны могут договориться о возмездном характере отношений.

Договор займа требует простой письменной формы в случаях, когда займодавцем является юридическое лицо либо сумма этого договора, заключаемого между гражданами, не менее чем в 10 раз превышает минимальный размер оплаты труда, установленный законом (п. 1 ст. 808 ГК), что соответствует общим правилам о простой письменной форме сделок (п. 1 ст. 161 ГК). В отношениях между гражданами договор займа в сумме ниже указанного лимита может быть заключен и в устной форме.

Важно иметь в виду, что несоблюдение простой письменной формы само по себе не влечет недействительность договора займа. В соответствии с п. 1 ст. 162 ГК сторонам в такой ситуации лишь запрещено ссылаться на свидетельские показания в подтверждение договора займа или его условий, т.е. закон ограничивает круг доказательств, предоставляемых сторонами суду в случае спора. При отсутствии спора такой договор предполагается действительным. Традиционным письменным доказательством заключения договора займа в устной форме в соответствии с п. 2 ст. 808 ГК может являться расписка заемщика или иной документ, подтверждающий передачу займодавцем заемщику определенной денежной суммы или определенного количества вещей (например, облигация, счет- фактура на товары и т.д.)

Передача может быть осуществлена выпуском ценных бумаг:

- вексель;

- облигация;

Вексель – именной, переводной, ордерный.

Существенные условия договора:

- Сумма.

При отсутствии специальных указаний в договоре о сроке возврата (или его определении моментом востребования) указанная сумма должна быть возвращена в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом (абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК), а не в семидневный срок, как это предусматривает общее правило абз. 2 п. 2 ст. 314 ГК, что существенно улучшает положение заемщика, в том числе в бытовых отношениях. Досрочный возврат взятого взаймы имущества допускается лишь в беспроцентном (безвозмездном) займе, а заем, предоставленный под проценты, может быть досрочно возвращен только с согласия займодавца (п. 2 ст. 810 ГК), поскольку последний лишается в этом случае части своего дохода.

Сумма займа считается возвращенной либо в момент ее фактической передачи займодавцу (из рук в руки), либо в момент ее зачисления на его банковский счет (п. 3 ст. 810 ГК). Следовательно, таким моментом нельзя считать, например, списание банком соответствующей суммы со счета плательщика или ее поступление на корреспондентский счет банка, обслуживающего получателя (займодавца). До наступления указанного обстоятельства сохраняются обязанности заемщика, производится начисление процентов за допущенную им просрочку в возврате суммы долга и т.п. Разумеется, договором стороны вправе определить иной порядок возврата суммы займа (например, считать его возвращенным в момент списания банком суммы долга со счета заемщика).

Проценты по договору займа также могут выплачиваться в любом согласованном сторонами порядке (в том числе и однократно). Однако при отсутствии иного соглашения они должны выплачиваться ежемесячно, причем не до определенного договором срока возврата суммы займа, а до дня ее фактического возврата (п. 2 ст. 809 ГК). Следует также учитывать, что в соответствии со ст. 319 ГК при недостаточности суммы платежа, произведенного должником, основная сумма долга по общему правилу погашается в последнюю очередь (и в силу этого проценты начисляются на невозвращенную сумму до ее полного погашения).

Проценты, взыскиваемые в качестве санкций за просрочку, по общему правилу начисляются только на основную («капитальную») сумму долга. Лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или договором, проценты за просрочку начисляются также и на сумму процентов за пользование взятыми взаймы деньгами.

Таким образом, при просрочке исполнения заемного обязательства наряду с определенными договором или законом процентами как платой за кредит (которые подлежат уплате за все время фактического пользования заемщиком суммой займа, включая и время допущенной им просрочки) подлежат взысканию также проценты в качестве законной неустойки (меры ответственности), размер которых определяется либо в самом договоре займа, в том числе в форме «повышенных процентов», либо правилами ст. 395 ГК (и которые подлежат уплате со дня, когда сумма займа подлежала возврату, до дня ее фактической уплаты).

Если сторонами договора займа согласована возможность возврата его суммы по частям (в рассрочку), то при просрочке возврата любой очередной части займа (т.е. даже при однократнойпросрочке) займодавец получает право требовать возврата сразу всей оставшейся суммы займа с причитающимися процентами за пользование ею (п. 2 ст. 811 ГК). Иначе говоря, в этом случае условие о рассрочке теряет силу. С момента первой же такой просрочки возможно также начисление на оставшуюся сумму дополнительных процентов (в качестве неустойки) в соответствии с правилами ст. 395 ГК.

Исполнение договора займа, т.е. возврат займодавцу денег с процентами или вещей, может обеспечиваться специальными мерами, в частности предоставлением займодавцу за счет заемщика залога, банковской гарантии или поручительства. Если заемщик не выполняет предусмотренных договором обязанностей по дополнительному обеспечению возврата суммы займа одним из указанных способов либо это обеспечение утрачивается (например, погибает предмет залога) или его условия ухудшаются (например, хозяйственное общество — поручитель объявляет об уменьшении размера своего уставного капитала) не по вине займодавца, последний получает право требовать досрочного возврата суммы займа со всеми причитающимися ему процентами (ст. 813 ГК). Со дня возникновения этого права на указанную сумму в виде санкции также начисляются проценты, предусмотренные ст. 395 ГК.

Заемщик может оспаривать договор займа по безденежности, доказывая, что фактически он не получил от займодавца денег или вещей либо получил их в меньшем количестве, чем было согласовано сторонами (ст. 812 ГК). В этом случае особенно важно соблюдение сторонами договора требований, относящихся к его форме. Если договор требовал простой письменной формы, то его оспаривание по безденежности на основании свидетельских показаний не допускается (если только речь не идет о договоре, заключенном под влиянием обмана, насилия, угрозы и тому подобных обстоятельств, предусмотренных ст. 179 ГК, доказывание которых в любом случае возможно с помощью свидетелей). При установлении судом факта неполучения заемщиком денег или вещей от займодавца договор займа считается незаключенным, а при доказанности получения им денег или вещей в меньшем количестве, чем указано в договоре, последний считается заключенным на фактически полученное количество денег или вещей.

В договоре займа на займодавце лежат так называемые кредиторские обязанности (п. 2 ст. 408 ГК), имеющиеся в подавляющем большинстве обязательств и не превращающие данный договор в двусторонний. Займодавец как кредитор обязан выдать заемщику расписку в получении предмета займа, либо вернуть соответствующий долговой документ (например, расписку заемщика), либо сделать запись о возврате долга на возвращаемом долговом документе, либо, наконец, отметить в своей расписке невозможность возврата долгового документа, выданного заемщиком (в частности, по причине его утраты). При невыполнении этих обязанностей займодавец считается просрочившим, что исключает начисление с этого момента каких-либо процентов, подлежащих уплате заемщиком (п. 3 ст. 406 ГК).

Предусматривается также возможность новации (замены) долга, возникшего из гражданско-правового договора или иного предусмотренного законом основания, по соглашению его участников в заемное обязательство (п. 1 ст. 818 ГК). Речь идет о том, что стороны возмездного гражданско-правового обязательства вправе по взаимному согласию заменить возникший у кого-либо из них долг обязательством займа, разумеется, с соблюдением общих условий (и ограничений), предусмотренных ст. 414 ГК.

Такая возможность основана на принципиальной однородности обязательств, предусматривающих передачу (уплату) денег или вещей, с обязательством займа. Так, в заемное обязательство может быть переоформлена обязанность покупателя по договору купли-продажи уплатить за полученный товар, обязанность арендатора по внесению арендной платы и т.д. При этом возникает простейший по юридической природе долг, не связанный с необходимостью учета взаимных обязанностей сторон более сложного договора.

В данной ситуации, представляющей собой частный случай новации, существовавшее между сторонами обязательство прекращается, а вместо него возникает новое обязательство — займа, в котором должник по первоначальному обязательству занимает положение заемщика, а кредитор — займодавца. Условием этого является соглашение сторон, облеченное в форму, предусмотренную для договоров займа (ст. 808 ГК). Таким образом, сама новация является договором. С этой точки зрения явно незаконными были недавние попытки публичной власти установить обязанность переоформления взаимных долгов юридических лиц в иные, в том числе в различные «конвертируемые» или «вексельные» заемные обязательства.

 

ДОГОВОР БАНКОВСКОГО КРЕДИТА

Кредитный договор является разновидностью договора займа. Поэтому положения договора займа применяются субсидиарно к договору кредита, если иное не вытекает из существа договора.

По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику, в размере и на условиях предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить денежную сумму с процентами.

Характеристика договора: консенсуальный, возмездный, двусторонний.

Консенсуальность договора кредита означает, что договор считается заключенным с момента достижения согласия по всем существенным условиям договора. Таким образом, в отличие от договора займа, который сконструирован по реальной модели, заемщик имеет возможность требовать понуждение кредитора к выдаче кредита.

Кредитный договор отличается от договора займа субъектным составом. В роли кредитора может выступать банк или кредитная организация, но на практике только банк, поскольку для осуществления подобных операций необходимо получение лицензии Центрального Банка РФ.

Предметом договора кредита могут выступать только деньги. Выдача кредитов в большинстве случаев осуществляется в безналичной форме, путем зачисления денежных средств на банковский счет. Иначе говоря, предметом кредитного договора являются право требования к банку, а не деньги в виде купюр.

Кредитный договор всегда носит возмездный характер.

Следовательно, кредитный договор имеет более узкую сферу регулирования, по сравнению с займом.

Существенные требования предъявляются к форме договора кредита. Договор должен быть заключен в письменной форме под страхом признания его ничтожным, что не требуется для договора займа.

Обязанность кредитора в данном договоре составляет предоставление безналичных денежных средств заемщику в соответствии с условиями заключенного договора (однократно, равными или иными частями в виде отдельных «траншей», «кредитной линии» и т.д.). Обязанности заемщика состоят в возврате полученного кредита и уплате предусмотренных договором или законом процентов за его использование. Порядок, сроки и другие условия исполнения этой обязанности типичны для любых заемных отношений и потому предусмотрены нормами об исполнении своих обязанностей заемщиком по договору займа. Ими, в частности, определяется момент исполнения заемщиком обязанности по возврату суммы кредита (п.1 и 3 ст. 810 ГК), последствия его просрочки (ст. 811 ГК), последствия утраты им обеспечения или ухудшения его условий (ст. 813 ГК) и др.

Особенностью кредитных отношений является возможность одностороннего отказа от исполнения заключенного договора со стороны как кредитора, так и заемщика (п. 1 и 2 ст. 821 ГК). Этообстоятельство существенно ослабляет консенсуальную природу кредитного договора, в известной мере сближая его с реальным договором займа.

Кредитор вправе в одностороннем порядке отказаться от выдачи кредита полностью или частичнопри наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о невозможности возврата суммы кредита всрок. Таким обстоятельством может, в частности, явиться обнаружившаяся неплатежеспособностьзаемщика или ее существенное понижение, например при уменьшении хозяйственнымобществом-заемщиком размера своего уставного капитала. Очевидно, что данное правило служитзащите интересов кредитора.

С другой стороны, и заемщик по общему правилу не может быть принужден к получению кредита (если, например, у него отпала или уменьшилась надобность в деньгах). Поэтому он также вправе отказаться от получения согласованного кредита полностью или частично, причем безмотивно (если только данная возможность прямо не исключена законом, иным правовым актом или самим договором). Он лишь обязан уведомить кредитора о своем отказе до установленного договором срока предоставления кредита. Если у кредитора в связи с отказом заемщика появляются убытки, то их компенсация возможна только при наличии соответствующего условия в конкретном кредитном договоре.

Разновидностью кредитного договора является договор об открытии кредитной линии, в соответствии с которым заемщик может получить от банка денежные средства в пределах определенного максимального размера («лимит выдачи») либо иметь задолженность перед банком не свыше аналогичного предела («лимит задолженности»)

Кредитный договор может предусматривать условие об использовании заемщиком полученного кредита на определенные цели. В таком случае речь идет о целевом кредите, к которому применяются нормы об отношениях целевого займа. При этом кредитор получает право контроля за целевым использованием предоставленного кредита, а заемщик обязан обеспечить ему необходимые для этого условия. Нецелевое расходование кредитных средств дает кредитору право на односторонний отказ от дальнейшего исполнения договора, в частности на отказ от дальнейшего кредитования (п. 3 ст. 821 ГК) и на досрочное взыскание полученного кредита с причитающимися кредитору процентами (п. 2 ст. 814 ГК).

Центральный банк РФ предоставляет коммерческим банкам краткосрочные кредиты под залог государственных ценных бумаг (главным образом, выпущенных в бездокументарной форме, т.е. подзалог прав требования), которые называются ломбардными по аналогии с кредитами,предоставляемыми гражданам ломбардами под залог имущества. Специфику этих кредитов составляетособый состав их участников и особый способ обеспечения их возврата.

Самостоятельную разновидность кредитных отношений представляет собой бюджетный кредит. В отличие от обычного кредита он предоставляется не кредитными организациями, а публичноправовыми образованиями — Российской Федерацией, ее субъектами, муниципальными образованиями — за счет средств соответствующего бюджета, т.е. своей казны. Бюджетный кредит всегда носит не только возмездный, но и целевой характер (п. 7 ст. 76 БК). Государственным и муниципальным унитарным предприятиям бюджетные кредиты могут предоставляться и на беспроцентной (безвозмездной) основе (п. 1 ст. 77 БК).

В банковской практике кредиты различаются по способу их оформления и выдачи. Так, кредитование может осуществляться путем «кредитования счета» (ст. 850 ГК). В этом случае банк оплачивает требования кредиторов своего клиента (заемщика) в пределах обусловленного договором лимита даже при отсутствии средств на счете клиента либо на большую сумму, чем находится на счете. Такой кредит называется также контокоррентным (итал. conto corrento — текущий счет) или овердрафтом (англ. overdraft — сверх счета).

Онкольный кредит (англ. on call — до звонка, до предупреждения) предусматривает право клиента (заемщика) пользоваться кредитом банка со специально открытого для этого счета, обычно до определенной договором суммы (лимита), и право банка (кредитора) в любой момент в одностороннем порядке прекратить кредитование и потребовать от заемщика полного или частичного погашения задолженности. Онкольный кредит предусматривает обязательное обеспечение в виде залога банку принадлежащих заемщику ценных бумаг, рыночная стоимость которых может колебаться и потому является неопределенной. Со своей стороны, клиент вправе в любое время внести на счет снятую им сумму (с процентами) и потребовать возврата обеспечения.