Источники права: соотношение с формой

Форма права – специфическое выражение правовых норм, приданием им свойства общеобязательности путем официального закрепления их содержания. Смысловые значения термина «источника права» (ИП):

· ИП в материальном смысле – материальные условия жизни общества, или способ бытия людей;

· ИП в идеальном смысле – предполагает те философские, или мировоззренческие, начала, что легли в основу данной правовой системы;

· ИП в юридическом (формальном) смысле – различные способы внешнего выражения права; формальные источники являются носителями информации о правилах, моделях поведения субъектов права.

Термин «источник права» и «форма права» используются в юридической науке как тождественные. Чаще всего рассматриваются источники в юридическом смысле. Юридические источники права – официальные формы выражения и закрепления норм права, действующих (признаваемых) в данном государстве.

Виды источников права:

· Правовой обычай – исторически первый источник права – первые законы государства представляли собой санкционированные им обычаи. Обычай приобретает правовой характер после его признания и одобрения государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Сейчас признается обычай делового оборота (Статья 5 ГК РФ) – сложившееся и широко используемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе;

· Правовой прецедент – решение судебных или административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел.

· Правовая доктрина (теории, учения) – в Древнем Риме суды обязаны были ссылаться при вынесении решений на работы пяти наиболее известных римских юристов – Ульпиана, Павла, Гая, Папиниана и Модестина. Отечественная наука и практика не признают юридическую доктрину официальным источником права – судья при рассмотрении конкретного дела не вправе в основание своего решения ссылаться на труды ученых или их комментарии; эти работы могут служить только справочным материалом.

· Нормативные договоры – это соглашения двух или более субъектов по конкретному вопросу, в результате которых устанавливаются, конкретизируются или изменяются нормы права. Нормативные договоры служат основой для принятия последующих НПА. По содержанию нормативные договоры – это юридические акты, закрепляющие волеизъявление сторон по поводу взаимных прав и обязанностей. Например, м/н акты – конвенции, соглашения, межгосударственные договоры. Они заключаются по взаимному соглашению и устанавливают для участников соответствующие права и обязанности, которые учитываются во внутригосударственном праве. Федеративный договор 1992 года «о разграничении предметов ведения между РФ и органами власти субъектов РФ».

· Религиозные нормы – в первую очередь играют роль в теократическом государстве – принимаемые законы не могут противоречить религиозным нормам; мусульманское, индуистское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных органов и деятелей (Коран – священная книга всех мусульман; Сунна – предание о делах и изречениях пророка Мухаммеда; иджма – согласие исламского общества относительно обязанностей правоверного; в совокупности они образуют шариат, являющийся основным источником мусульманского права);

· Нормативный правовой акт (НПА) – акт правотворческих органов государства, содержащий нормы права, принимаемый в особом порядке и в конкретной письменной форме, а также состоящий в иерархических отношениях с другими актами;

· Принципы права – в ГК РФ установлено, что при применении аналогии права необходимо опираться на принципы разумности, справедливости и добросовестности. Виды принципов:

· Общеправовые – присущи всем отраслям права (принципы справедливости, гуманизма, законности);

· Межотраслевые – присущи нескольким отраслям права (процессуальные отрасли закрепляют принципы независимости судей, состязательности и равноправия сторон, гласности);

· Отраслевые – отражают специфику той или иной отрасли права. СП – принцип равноправия женщины и мужчины в семейных отношениях; в ТП – принцип свободы труда, охраны труда и здоровья работников и т.д.

· Судебная практика – в РФ: суды имеют право оценить НПА на его соответствие закону; отменить акты, противоречащие закону; разъяснения Пленумов Верховного Суда РФ и высшего арбитражного Суда РФ служат нередко основанием к новому пониманию и применению норм права – это вторичный источник права, они дополняют закон;

· М/н право – конституции большинства государств закрепляют, что общепризнанные нормы и принципы м/н права и договоры между государствами являются источником внутригосударственного права, а нередко имеют приоритет перед последними.

Форма права — это способ выражения государ­ственной воли, юридических правил поведения.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходи­мо рассмотреть соотношение понятий «форма права» и «источник права».

Если исходить из общепринятого значения слова «источник» как «всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки», то применительно к юридическим явлениям под источни­ком права следует понимать:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

3) источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права.

Выделяют четыре основных формы права:

• нормативный акт — это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений (к их числу относятся конституция, законы, подзаконные акты и т.п.) (проф. Морозова: Под нормативным правовым актом понимается акт правотворческих органов государства, который содержит нормы права, принимается в особом порядке, в конкретной письменной форме и состоит в отношениях подчиненности с другими актами);

• правовой обычай — это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, согласно ст.5, 6 и др. ГК РФ отдельные имущественные отношения могут ре­гулироваться обычаями делового оборота);

• юридический прецедент — это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимуществен­но в странах семьи общего права — Великобритании, США, Канаде и т.д.);

• нормативный договор — соглашение между правотворчески­ми субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор РФ 1992 г.; коллек­тивный договор, который заключают между собой админи­страция предприятия и профсоюз).

В современных условиях роль нормативных договоров в России заметно увеличивается. Они получаютвсе более широкое распро­странение в конституционном, трудовом, гражданском, админи­стративном и иных отраслях права.

Для того, чтобы четче видеть его суть, необходимо отличить нормативный договор, с одной стороны, от просто договоров, а, с другой стороны, от нормативно-правовых актов.

В отличие от просто договоров (договоров-сделок) норматив­ные договоры не носят индивидуально-разового характера. Если две фирмы заключают ту или иную сделку, они не создают новой нормы права (эта норма уже есть в ГК РФ). Участники же, за­ключающие нормативный договор, создают новое правило пове­дение — новую норму права, выступая правотворческими субъ­ектами.

В отличие от нормативных актов, принимаемых государствен­ными органами, нормативные договоры выступают результатом соглашения между равноправными субъектами по поводу деятельности, представляющей их общий интерес.

 

2. Отличия юридической ответственности от иных видов социальной ответственности.

О.Э. Лейст опреде­ляет юридическую ответственность как применение к лицу, совер­шившему правонарушение, мер государственного принуждения, предусмотренных санкцией нарушенной нормы, в установленном для этого процессуальном порядке.

Проф. И.Н. Сенякин: ЮО представляет собой воз­никшее из правонарушений правовое отношение между государст­вом в лице его специальных органов и правонарушителем, на ко­торого возлагается обязанность претерпевать соответствующие лишения и неблагоприятные последствия за совершенное правона­рушение, за нарушение требований, которые содержатся в нормах права.

ЮО ха­рактеризуется тем, что она:

1) всегда связана с государственным принуждением. Особенность государственного принуждения состоит в том, что оно строго регламентируется законом и не может выходить за рамки последнего;

2) обязательное, необходимое условие ее наступления составля­ет наличие вины. КС РФ в постановлении от 30 июля 2001 г. указал, что вина как элемент субъективной стороны состава правонарушения является одним из констит-х принципов ЮО;

3) выступает в качестве неблагоприятных последствий для правонарушителя. Эти последствия выражаются в конкретных ли­шениях для правонарушителя имущественного или личного плана. Так, лишение свободы, лишение права занимать определенныедолжности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград относятся к неблагоприятным последст­виям личного характера, а конфискация имущества, изъятие зе­мельного участка, используемого с нарушением законодательства, возмещение убытков, взыскание неустойки и др. — к неблагоприят­ным имущественным последствиям.;

4) основанием для привлечения к ЮО служит только совершенное правонарушение. Вот почему важно ус­тановить, является ли данное деяние правонарушением, содержит ли оно все необходимые признаки и элементы юридического состава правонарушения. Условно можно выделить юридическое и фактиче­ское основание юридической ответственности. Юридическим основа­нием служат предписания соответствующей нормы права, преду­сматривающей тот или иной вид ЮО. Фактическое основание — это совершение правонарушения, все признаки которого устанавливаются составом правонарушения. Для реального наступления ЮО необходим правоприменительный акт — приговор суда, постановление о наложе­нии штрафа и др.

5) представляет собой специфическое правоотношение — право­охранительное, субъектами которого выступают, с одной стороны, государство (в лице специально уполномоченных органов), а с другой — ФЛ или ЮЛ, допустившее правонарушение;

6) как юридически значимая деятельность всегда осуществляет­ся в особой процессуальной форме, соблюдение которой строго обя­зательно и которая регулируется действующим законодательством.

Все названные признаки ЮО явля­ются обязательными и позволяют отграничить ее от других видов социальной ответственности, в том числе моральной, обществен ной и т. д.

Юридическая ответственность всегда носит публичный, а не ча­стный характер, так как именно государство призвано охранять существующий правопорядок в обществе и привлекать правонару­шителей к юридической ЮО.

ЮО преследует три главные цели: защита правопорядка; воспитание граждан в духе уважения закона; общая и частная превенция, т.е. предупреждение совершения правонарушений со стороны других людей и новых правонаруше­ний со стороны данного лица.

Если конкретизировать указанные цели, то можно выделить, во-первых, их штрафную (репрессивно-карательную) направлен­ность — наказать виновного; во-вторых, предупредительно-воспи­тательную направленность, т.е. воспитание уважения к правам изаконным интересам других лиц, к закону в целом; в-третьих, ком­пенсационную (правовосстановительную) направленность — вос­ст-е нарушенных прав, возмещение ущерба.

Реализации указанных целей служат принципы ЮО. Чаще всего фигурируют следующие пять:

Принцип законности предполагает ответственность в преде­лах закона и на основании закона. Иначе говоря, ЮО возможна лишь за деяния, запрещенные законом. Кроме того, за одно и то же правонарушение возможно приме­нение только одной карательной санкции. В ч. 1 ст. 54 Конституции РФ, согласно которой «за­кон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет».

Принцип обоснованности означает:

а) объективное исследова­ние обстоятельств правонарушения, т.е. оно раскрыто полно, дока­зательства исследованы всесторонне;

б) доказана виновность лица в совершении именно этого противоправного деяния;

в) выявлены смягчающие и отягчающие вину обстоятельства;

г) определена кон­кретная мера наказания или взыскания, предусмотренная законом. При этом выбор меры наказания сделан с учетом всех обстоя­тельств дела (характеристика личности правонарушителя, мотивы, способы, средства совершения правонарушения и др.) и в пределах санкции нормы права.

Принцип справедливости требует соблюдения следующих ус­ловий:

а) недопустимость применения мер наказания, унижающих достоинство человека, что предусмотрено ч. 2 ст. 21 Конституции РФ;

б) соразмерность правонарушения назначаемому наказанию или взысканию, т.е. мера наказания должна соответст­вовать тяжести или общественной опасности правонарушения.

Принцип целесообразности предполагает индивидуализацию мер взыскания или наказания в зависимости от тяжести правонару­шения, с учетом личности правонарушителя, его материального по­ложения, обстоятельств совершения деяния. Данный принцип оз­начает также соответствие избранной меры воздействия целям ЮО: если эти цели м.б. достигну­ты иным путем, то правонарушитель м.б. вообще освобож­ден от ответственности. Принцип обеспечивается также:

а) относи­тельно-определенным или альтернативным характером санкций, что позволяет избрать меру воздействия строго индивидуально;

б) учетом смягчающих и отягчающих обстоятельств.

Принцип неотвратимости выражается в неизбежности наказа­ния и привлечения к ЮО. Данный принцип предполагает наложение взысканий в те­чение сроков давности, установленных законодательством для пре­ступлений и иных правонарушений, что обеспечивает эффектив­ность юридической ответственности.

По отраслевому признаку. По данному критерию выделяют конституционную, уголовную, административ­ную, гражданскую, дисциплинарную, материальную и некоторые иные виды ответственности.

Конституционная ответственность как самостоятельный вид стала выделяться только в последнее время. В юридической лите­ратуре отмечаются специфические черты этого вида ЮО, она отличается:

а) по источникам;

б) по основаниям;

в) субъектами;

г) своеобрази­ем санкций.

Среди мер конституционной ответственности обычно называют: а) отрешение от должности Президента РФ (ст. 93 Конституции РФ); б) отставку Правительства или отдельных его членов (ст. Г17 Конституции РФ); в) досрочное прекращение полномочий государственных орга­нов или должностных лиц (отзыв посла, депутата, роспуск ГД и др.); г) роспуск общественных объединений (только по решению суда); д) признание неконституционными актов или отдельных частей (ч. 6 ст. 125 Конституции РФ); е) приостановление действия актов органов исполнительной власти (например, ч. 2 ст. 85 Конституции РФ).

Уголовная ответственность наступает только за совершение преступления и отличается от других видов ЮО большей степенью суровости наказания, тем, что возлага­ется только судом, осуществляется по строго регламентированной процедуре, влечет состояние судимости.

Важно отметить, что преступность деяния, его наказуемость, иные уголовно-правовые последствия определяются исключитель­но УК РФ. Применение уго­ловного закона по аналогии не допускается.

Уголовная ответственность отличается от других видов ответст­венности мерами наказания. Уголовное наказание преследует три цели: восстановление социальной справедливости; исправление осужденного; предупреждение совершения новых преступлений.

Гражданско-правовая ответственность имеет особенности:

1) всегда носит имущественный характер. Даже возмещение мо­рального вреда определяется в денежной форме, хотя судом могут применяться и санкции неимущественного характера, например суд может обязать средства массовой информации опубликовать опро­вержение сведений, порочащих честь, достоинство лица;

2) в сфере этой ответственности действует презумпция вины правонарушителя, который должен доказать, что в данном случае действовала непреодолимая сила или имелась умышленная вина потерпевшего;

3) возможна ответственность без вины. Речь идет о наступлении гражданско-правовой ответственности за вред, причиненный в ре­зультате случайного стечения обстоятельств, т.е. таких, которые нельзя предотвратить в силу невозможности предвидения. Здесь имеется в виду ответственность владельца источника повышенной опасности, а также предпринимателя.

Гражданско-правовая ответственность бывает двух видов: дого­ворная и внедоговорная. Защита гражданских прав осуществляется в су­дебном порядке — общих, арбитражных, третейских судах и в ус­тан-м проц-м порядке.

Административная ответственность нередко сопоставляется с уголовной, к которой она довольно близка и в то же время имеет особенности. Среди таких особенностей называют:

а) административные взыскания менее суровы, чем уголовные наказания;

б) субъектами, правомочными возбуждать дела об адм-х правонарушениях кроме судов являются комиссии по делам несовер­шеннолетних, органы гос-ого управления, ОВД, гос-е инспекции, налоговые, таможенные органы,;

в) особый порядок привлечения к адм-й ответст­венности, который предусматривает одновременно применение мер обеспечения производства по делу: задержание, досмотр вещей и личный досмотр и др.;

г) административная ответственность не влечет судимости.

Субъектами являются ФЛ в возрасте 16 лет, а также ЮЛ по неко­торым видам административных правонарушений (налоговым, эко­логическим, нарушение правил ведения строительных работ и др.).

Процедура привлечения к административной ответственности строго регламентирована. Установлена и возможность обжалова­ния административного наказания (10 суток).

Дисциплинарная ответственность наступает за совершение дисциплинарного проступка, т.е. за виновное неисполнение или не­надлежащее исполнение работником своих трудовых обязанностей. Дисциплинарная ответственность применяется за нарушение учеб­ной, служебной и воинской дисциплины.

Различаются три вида дисциплинарной ответственности: общая (на основании ТК РФ); специальная (на основе уставов, положений о дисциплине) и в порядке подчиненности (для руково­дителей предприятия, учреждения, организации и их заместителей). М.б. наложены такие взы­скания, как замечание, выговор, увольнение. Специальная дисци­плинарная ответственность установлена для судей, прокуроров, других работников правоохранительных органов, а также для ра­ботников некоторых отраслей хозяйства.

Дисциплинарная ответственность предполагает определенную процедуру наложения взысканий, при этом учитываются следую­щие обстоятельства: а) тяжесть проступка; б) обстоятельства, при которых он совершен; в) поведение правонарушителя до соверше­ния проступка. Если в течение года после наложения взыскания работник не был подвергнут новому дисциплинарному взысканию, он считается не подвергавшимся таковому.

Материальная ответственность состоит в обязанности рабо­тодателя возместить работнику или работника возместить работо­дателю ущерб, причиненный в результате виновного противоправ­ного действия или бездействия (ст. 232, 233 ТК РФ). Это самостоятельный вид ответственности и наступает независимо от привлечения лица к дисциплинарной, административной или уго­ловной ответственности.

Для наступления материальной ответственности необходимы: а) наличие причиненного ущерба; б) причинение ущерба одной из сторон трудового договора, т.е. состоящими в трудовых правоотно­шениях; в) наличие прямого действительного ущерба, а не упущен­ной выгоды (последняя не возмещается); г) отказ добровольно воз­местить причиненный ущерб.

Различаются два вида материальной ответственности работни­ка: ограниченная и полная.

Ограниченная ответственность устанавливается в пределах сред­него месячного заработка правонарушителя. Она предусматривает­ся, например, за порчу или уничтожение по небрежности имущества работодателя.

Полная материальная ответственность состоит в возмещении ущерба в полном размере и наступает лишь в случаях, указанных в законе, например при недостаче, умышленном уничтожении или порче материалов, инструмента, готовой продукции; если ущерб причинен в состоянии алкогольного, наркотического, токсического опьянения, преступными действиями работника, что установлено приговором суда; ущерб нанесен не при исполнении трудовых обя­занностей.

Билет 28.