Особенности применения внесудебного порядка обращения взыскания для договоров залога доли хозяйственных обществ

 

ВНЕСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК – только в предпринимательских отношениях. При обороте долей внесудебный порядок может быть осуществлен только по исполнительной надписи нотариуса. Будет назначены публичные торги, а судебный процесс исключается.

Абз. 2 п. 1 ФЗ «Об ООО» - Обращение взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества допускается во внесудебном порядке на основании договора о залоге, содержащего условие о возможном обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

Необходимо учитывать следующее. Есть разъяснения ВАС РФ (Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге"):

 

Условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество также не может содержаться в договоре залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заключенном одним из участников общества - физическим лицом (в том числе индивидуальным предпринимателем) с залогодержателем, не являющимся участником общества, поскольку такой залог возможен только с согласия общего собрания участников общества (пункт 1 статьи 22 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

 

И.С. Шиткина: В соответствии с п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге" условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество не может содержаться в договоре залога доли, заключенном участником общества с залогодержателем, не являющимся участником общества. Такой вывод обосновывается ссылкой на норму п. 1 ст. 22 Закона об ООО, предусматривающую согласие общего собрания участников на такой залог. Отметим, что вывод ВАС РФ напрямую из закона не вытекает, и если согласие на передачу доли в залог получено, то нет никаких препятствий включить в этот договор в том числе и условие о внесудебном обращении взыскания, тем более на такую возможность прямо указано в ст. ст. 22, 25 Закона об ООО.

 

Есть 2 модели внесудебного обращения взыскания на предмет залога:

· кредиторская. В этом случае придется активно участвовать в процедуре обращения взыскания, в частности направить залогодателю уведомление о начале обращения взыскания, организовать реализацию предмета залога.

· нотариальная - когда обращается взыскание на предмет залога при помощи нотариуса и судебного пристава-исполнителя (гл. XVI.1 Основ законодательства о нотариате, ст. 78 Закона об исполнительном производстве).

 

Кредиторская модель (ст. 350.1 ГК РФ)

Можно реализовать заложенное имущество способом, который указан в соглашении и предусмотрен законом (п. 7 ст. 349, п. п. 1, 2 ст. 350.1 ГК РФ):

· продать его на торгах. Проведите торги по правилам, предусмотренным Гражданским кодексом РФ или соглашением о внесудебном порядке (п. 1 ст. 350.1, п. 7 ст. 350.2 ГК РФ).

· оставить за собой, в том числе получить его в собственность по цене и на иных условиях, которые указаны в соглашении. Цена не должна быть ниже рыночной.

· продать третьему лицу по цене не ниже рыночной. Из вырученных денег вы должны будете удержать сумму обеспеченного залогом обязательства. Соответствующий договор купли-продажи движимого имущества нужно направить залогодателю (п. 5 ст. 350.1 ГК РФ).

Можно оставить движимое имущество за собой или продать его третьему лицу, если залогодатель занимается предпринимательской деятельностью (п. 2 ст. 350.1 ГК РФ).

Нотариальная модель

1. Нужно предоставить нотариусу пакет документов (ст. 94.1 Основ зак-ва о нотариате)

¾ договор, обязательство по которому обеспечено залогом

¾ договор о залоге, который содержит условие о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога.

¾ расчет задолженности должника, подписанный залогодержателем и содержащий обязательно также информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника по соответствующему договору;

¾ заявление залогодержателя о начальной продажной цене (цене реализации) или в установленных федеральным законом случаях отчет об оценке заложенного имущества.

2. Предложение исполнить обеспеченное залогом обязательство

 

При совершении исполнительной надписи на договоре о залоге или закладной либо на договоре, влекущем за собой возникновение ипотеки в силу закона, нотариус должен совершить нотариальное действие, а именно предложить залогодателю или должнику по обязательству, обеспеченному залогом, в случае, если залогодатель не является должником, исполнить обеспеченное залогом обязательство, направив уведомление по адресу, указанному в договоре о залоге или в договоре, обязательства по которому обеспечены залогом (а также по адресу электронной почты в случае его указания в договоре о залоге), и предоставив ему семидневный срок с даты получения залогодателем указанного предложения для исполнения своих обязательств.

 

3. Совершение исполнительной надписи на договоре о залоге

 

Нотариус совершает исполнительную надпись на договоре о залоге в случае, если залогодатель в течение четырнадцати дней с даты, когда залогодатель считается получившим направленное в его адрес предложение исполнить обеспеченное залогом обязательство, не представил:

1) документы, подтверждающие факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, отсутствия оснований для обращения взысканий на заложенное имущество или наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается;

2) доказательства, подтверждающие принятие судом, арбитражным судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества.

Если представленные залогодателем документы подтверждают исполнение только части обеспеченного залогом обязательства, нотариус совершает исполнительную надпись на неисполненную часть обеспеченного залогом обязательства, за исключением случаев наличия оснований для отказа в совершении исполнительной надписи.

 

4. Обращение взыскания на заложенное имущество в соответствии с ФЗ «Об исполнительном производстве».