Понятие доли в хозяйственных обществах как объекта гражданских прав и общая характеристика ее оборотоспособности.

СИСТЕМА КОРПОРАТИВНЫХ АКТОВ И ИХ ЗНАЧЕНИЕ ДЛЯ РЕГУЛИРОВАНИЯ ПЕРЕХОДА ПРАВ НА ДОЛИ В ООО

Система корпоративных актов (в широком смысле, включая источники корпоративного права и внутренние корпоративные акты) может быть представлена следующим образом:

Международное право

Согласно Конституции РФ (ст. 35) и ст. 7 ГК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы.

Если общепризнанными принципами и нормами международного права или международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены корпоративным законодательством, применяются принципы и нормы международного права и правила международного договора РФ.

Конституция РФ

Основополагающий акт в регулировании всего. Законы и иные правовые акты не должны противоречить Конституции РФ.

 

Федеральное законодательство

Если мы говорим о переходе прав на долю в ООО, то основными федеральными законами являются:

1. Гражданский кодекс – при переходе прав на долю в ООО ГК РФ регулируется множество аспектов (основные положения об ООО и о переходе доли в ООО, основные положения о сделках, обязательствах, договорах, регулирование отдельных видов договоров, на основании которых может происходить переход доли, способы обеспечения обязательств, наследование и т.д.)

2. ФЗ «Об ООО» - прежде всего, статья 21 о переходе доли или части доли общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам, также в ФЗ регулируется порядок перехода доли к обществу, вопросы преимущественного права покупки, ограничения перехода доли, вопросы залога доли и т.д.

3. ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» - регулирование государственных реестров (ЕГРЮЛ), вопросы государственно регистрации изменений в ЕГРЮЛ, обжалование решений о гос. регистрации / отказе в гос. регистрации

4. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате – вопросы нотариального удостоверения сделок и т.д.

5) КоАП, УК, НК – ответственность/налогообложение при переходе доли и т.д.

 

4) Иные нормативные правовые акты, содержащие нормы корпоративного права: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти

 

Правовые обычаи

6) Устав ООО – устав имеет огромное значение при переходе прав на долю в ООО, им может регулироваться множество различных аспектов при переходе доли (вопросы преимущественного права покупки доли, необходимость получения согласия участников на переход доли к третьему лицу, запрет передачи в залог доли третьим лицам, необходимость одобрения ОСУ/СД сделок, влекущих приобретение/передачу доли …)

 

7) Иные корпоративные акты (например, внутренние документы, регулирующие деятельность органов общества)

 

СОДЕРЖАНИЕ И ЗНАЧЕНИЕ УСТАВА ООО ДЛЯ РЕГУЛИРОВАНИЯ ПЕРЕХОДА ПРАВ НА ДОЛИ В ООО. СООТНОШЕНИЕ УСТАВА И ЗАКОНА.

 

Статья 12 Закона об ООО устанавливает общие положения касаемо устава общества. В ней указывается, что устав – учредительный документ. В абз. 7 п. 2 ст. 12 Закона об ООО устанавливается, что в уставе должны содержаться сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу.

 

Федеральный закон об ООО. Статья 12. Устав общества

 

1. Учредительным документом общества является устав общества.

2. Устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать:

полное и сокращенное фирменное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества;

сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

сведения о размере уставного капитала общества;

права и обязанности участников общества;

сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;

сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;

сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

 

Далее рассмотрим статью 21 Закона об ООО, которая является базовой нормой, регулирующая переход доли в уставном капитале общества. В п. 1 ст. 21 Закона об ООО указывается, в каком порядке доля может переходить от одного лица к другому (участнику или третьему лицу).

1) абз. 1 п. 2 ст. 21 Закона об ООО – уставом можно предусмотреть иной порядок перехода доли другим участникам,требующий получение согласия других участников общества.

2) абз. 2 п. 2 ст. 21 Закона об ООО – уставом можно предусмотреть иной порядок переход доли третьим лицам, запретив отчуждение третьим лицам.

3) абз. 1 п. 4 ст. 21 Закона об ООО – уставом можно предусмотреть иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли для других участников.

4) абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО – уставом можно предусмотреть преимущественное право покупки доли по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене.

5) абз. 3 п. 4 ст. 21 Закона об ООО – уставом можно предусмотреть цену покупки доли в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли.

6) абз. 5 п. 4 ст. 21 Закона об ООО – уставом может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.

7) абз. 6 п. 4 ст. 21 Закон об ООО – уставом может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

8) абз. 1 п. 5 ст. 21 Закона об ООО – уставом может предусматриваться иной порядок отзыва оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом, не связанный с получением согласия всеми участниками общества.

9) абз. 5 п. 5 ст. 21 Закона об ООО – уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества его участниками, а также самим обществом.

 

Федеральный закон об ООО. Статья 21. Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам

 

1. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

2. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества.

3. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

4. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

Положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены. Положения, устанавливающие подобную возможность, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа участников общества.

Уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей. Положения, устанавливающие порядок осуществления участниками общества преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества непропорционально размерам долей участников общества, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

5. Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Отвечая на вопросы билета:

1) содержание устава ООО для регулирования перехода прав на доли в ООО – см. выше.

2) значение устава ООО для регулирования перехода прав на доли в ООО – уставом можно предусмотреть иной порядок перехода доли, упростив или усложнив процедуру.

3) соотношение устава и закона – абз. 12 п. 2 ст. 12 Закона об ООО устанавливает, что устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам. Отвечая на вопрос, следует сказать, что в уставе могут содержаться иные положения, чем те, что предусмотрены в законе, если закон предусматривает такую возможность.

 

Правопреемство:

П. 1 ст. 129 ГК: Объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не ограничены в обороте.

Реорганизация:

Как известно, при реорганизации юридического лица происходит универсальное правопреемство его прав и обязанностей (кроме выделения и разделения). В качестве общего правила универсального правопреемства в литературе называют единовременный переход к преемнику (преемникам) всей совокупности прав и обязанностей праводателя, принадлежащей ему на момент преемства как единого целого.

Статья 57 ГК РФ и 51 Закона об ООО предусматривает пять различных форм реорганизации юридических лиц: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.

Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.

Ст. 58 ГК РФ:

1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу.

2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица.

3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом.

4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

5. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Ст. 59 ГК РФ:

1. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.

2. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

 

Наследование:

Cт. 21 Закона об ООО:

8. Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью. Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьим лицам в зависимости от оснований такого перехода.

10. В случае, если настоящим Федеральным законом и (или) уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество представлены составленные в письменной форме заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу по иному основанию либо в течение указанного срока не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли.

На основании п. 4 ст. 1152 ГК принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации. Таким образом, доля умершего участника в уставном капитале общества признается принадлежащей наследникам, принявшим наследство, с момента открытия наследства.

В тех случаях, когда участниками общества не дано согласие на наследование доли в уставном капитале умершего участника общества, тогда как такое согласие в соответствии с уставом общества было необходимо, объектом наследования может являться только действительная стоимость доли в уставном капитале умершего участника общества. В таком случае в соответствии с п. 5 ст. 23 Закона об ООО при отказе участников общества дать согласие на переход доли эта доля переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного законом или уставом общества для получения такого согласия общества. При этом общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти, как часть стоимости чистых активов (активы - обязательства), пропорциональную его доле, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости. Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала.

Однако при этом, как указывала на семинарах Илюшина, практика исходит из того, что выплачиваться должна рыночная стоимость доли (т. к. бывали случаи её занижения по бухгалтерской отчётности), ведь в этой части нормы ГК РФ о наследовании (ст. 1115: «Ценность имущества определяется исходя из его рыночной стоимости.») имеют приоритет, +:

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9:

66. В состав наследства участника общества с ограниченной ответственностью, доля этого участника уставном капитале общества. Для получения свидетельства о праве на наследство, в состав которого входит доля этого участника в уставном капитале общества, согласия участников общества не требуется. Свидетельство о праве на наследство является основанием для постановки вопроса об участии наследника в обществе, либо о получении им стоимости доли или соответствующей ей части имущества, который разрешается в соответствии с ГК РФ, другими законами или учредительными документами хозяйственного общества.

61. Стоимость перешедшего к наследникам имущества, пределами которой ограничена их ответственность по долгам наследодателя, определяется его рыночной стоимостью на время открытия наследства вне зависимости от ее последующего изменения ко времени рассмотрения дела судом.

 

8. ДОГОВОРНЫЕ ОСНОВАНИЯ ПЕРЕХОДА ПРАВ НА ДОЛЮ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ.

Статья 21 ФЗ «Об ООО» закрепляет некоторую дихотомию: купля-продажа доли и «иные сделки по отчуждению» (ранее была купля-продажа и уступка доли иным образом). Однако ДКП – частный случай отчуждательной сделки (но к ДКП применимо преимущественное право покупки).

Система договорных оснований (с учетом общей части ГК):

1. Отчуждение по договору купли-продажи (некоторые исследователи выступают за конструкцию фикции: отдельно договор купли-продажи, отдельно «распорядительная сделка», которая отражается внесением записи в ЕГРЮЛ и переносит право на долю на покупателя);

2. Отчуждение по договору мены;

3. Отчуждение по договору дарения;

4. По договору ренты;

5. Конструкции Опциона;

6. Передачи доли в качестве отступного.

7. (Теоретически возможно, но де-факто отсутствует разъяснение для нотариусов и порядок реализации): переход прав по договору залога (при обращении взыскания путем передачи объекта залога в счет погашения обязательства).

8. По договору доверительного управления (формально собственность не переходит). Аналогична ситуация и с залогом (по общему правилу право на управление в ООО переходит к залогодержателю, если иное не установлено договором).

9. Брачный договор.

Необходимо отметить, что все договоры в силу ст.165 ГК РФ, п.11 ст.21 ФЗ «Об ООО» требуют обязательного нотариального удостоверения и подлежат заключению единым документом (исключение – сделки ДКП внутри общества (на самом деле это «корпоративные процедуры» и не совсем сделки) и опцион – опцион акцептуется нотариальной офертой, однако правило о едином документе здесь не требуется).

Следовательно, договор считается заключенным и действительным с момент его нотариального удостоверения.

 

9. НАСЛЕДОВАНИЕ ДОЛЕЙ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ.

По общему правилу доля умершего участника переходит к наследникам. Однако, согласно ст.1176 ГК РФ и ст.21, 23 ФЗ «об ООО», если Уставом Общества предусмотрено необходимость получения согласия на принятие наследников в состав участников, то в случае отказа доля переходит к Обществу (а наследникам выплачивается действительная стоимость доли).

В силу ст.1173 ГК РФ нотариус в соответствии со статьей 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом (поскольку доля в ООО требует управления).

До заключения договора доверительного управления наследственным имуществом независимым оценщиком должна быть проведена оценка той части имущества, которая передается в доверительное управление. Расходы на проведение оценки относятся к расходам на охрану наследства и управление им (статья 1174).

Действительная стоимость — ООО обязано выплатить «непринятым» действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника общества (ст.23 ФЗ Об ООО).

Действительная стоимость — пропорциональная размеру доли стоимость чистых активов (активы минус обязательства)-ст.14 фз об ООО и Письмо минфина.

При этом право участия в силу общих положений о наследовании возникает с даты открытия наследства (условно «право не терпит пустоты» и у доли должен быть владелец).

В случае споров о действительной стоимости доли и о принятии наследников в ООО такие споры разрешаются в судах общей юрисдикции (Обзор практики 2015 года ВС РФ), т.к действует исключительная подсудность споров о наследстве.

Наконец, БИНГО: ст.223.1 ч.7 ФЗ «О несостоятельности»: «В конкурсную массу включается имущество, составляющее наследство гражданина» - т.е. если умирает банкрот, его доля в ООО уходит в конкурсную массу.

 

Ограничения и запреты

Кроме законных ограничений, в корпоративных актах могут быть закреплены и другие ограничения и запреты. К примеру, в уставе может быть установлен полный запрет на передачу доли по любой возмездной или безвозмездной сделке третьим лицам, а также допускается введение требований квалифицированного или единогласного согласия на такого рода сделки (ч. 2 п. 2 ст. 21). В целях сохранения определенного соотношения корпоративных прав в уставе может быть установлено обязательное получение согласия при совершении сделки отчуждения другим участником общества (ч. 1 п. 2 ст. 21). В корпоративных соглашениях могут быть установлены условия о порядке осуществления прав участников общества, введении запрета на отчуждение или залог доли до достижения определенного хозяйственного результата в деятельности общества, установление определенной цены отчуждения доли. Такие соглашения возможны между участниками ООО согласно п. 3 ст. 8 Закона об ООО. Помимо запретов, устанавливаются и ограничения отчуждения, к их числу может быть отнесено преимущественное право на покупку доли участников, требование о согласии участников и самого общества на отчуждение или, напротив, запрет и т. п.

Корпоративный договор

В соответствии со статьей 67.2 ГК РФ участники хозяйственного общества или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.

В перечне таких прав содержатся:

1. Право голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;

2. Право на согласованное осуществление иных действий по управлению обществом;

3. Право на приобретение, либо отчуждение доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств;

4. А также право на воздержание от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Стоит учесть, что корпоративный договор не может содержать в себе условия, обязывающие его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, а также определять структуру органов общества и их компетенцию – перечисленные условия являются ничтожными и вследствие чего, не влекут за собой никаких правовых последствий.

Вместе с тем корпоративным договором может быть предусмотрена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников за включение в устав общества положений, которые определяют структуру органов общества и их компетенцию.

Корпоративный договор должен быть сделан в письменной форме в виде единого документа, который должен быть подписан сторонами. В соответствии с пунктом 4 ГК РФ, а также пунктом 3 статьи 8 ФЗ об ООО, предусмотрена обязанность сторон договора об осуществлении прав участников общества уведомить компанию о факте заключения такого договора. При неисполнении данной обязанности участники общества, которые не являются сторонами такого договора, вправе потребовать возмещения причиненных им убытков.

В случае если корпоративный договор заключен между всеми участниками общества он обладает рядом признаков, присущих уставу или внутренним документам корпорации, но в любом случае не может содержать обязательные положения для общества и новых участников.

Также корпоративный договор отличается от устава и внутренних документов корпорации порядком его принятия. Как известно, устав и внутренние документы утверждаются уполномоченными органами управления корпорации. Корпоративный договор заключается между участниками общества. Изменение состава органов общества, утвердивших внутренние документы общества, не влияет на юридическую силу принятого внутреннего документа.

Так, согласно абз. 3 п. 6 ст. 67.2 ГК РФ сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушение этого договора, может быть признана судом недействительной по иску участника корпоративного договора только в случае, если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных корпоративным договором.

Универсальным средством разрешения корпоративного конфликта является установление в корпоративном договоре условия о реализации опциона по покупке (продаже) доли (акций) в уставном капитале общества, поскольку остальные способы будут действительны только лишь при подписании корпоративного договора всеми участниками корпорации.

 

 

Нотариальная модель

1. Нужно предоставить нотариусу пакет документов (ст. 94.1 Основ зак-ва о нотариате)

¾ договор, обязательство по которому обеспечено залогом

¾ договор о залоге, который содержит условие о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога.

¾ расчет задолженности должника, подписанный залогодержателем и содержащий обязательно также информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника по соответствующему договору;

¾ заявление залогодержателя о начальной продажной цене (цене реализации) или в установленных федеральным законом случаях отчет об оценке заложенного имущества.

2. Предложение исполнить обеспеченное залогом обязательство

 

При совершении исполнительной надписи на договоре о залоге или закладной либо на договоре, влекущем за собой возникновение ипотеки в силу закона, нотариус должен совершить нотариальное действие, а именно предложить залогодателю или должнику по обязательству, обеспеченному залогом, в случае, если залогодатель не является должником, исполнить обеспеченное залогом обязательство, направив уведомление по адресу, указанному в договоре о залоге или в договоре, обязательства по которому обеспечены залогом (а также по адресу электронной почты в случае его указания в договоре о залоге), и предоставив ему семидневный срок с даты получения залогодателем указанного предложения для исполнения своих обязательств.

 

3. Совершение исполнительной надписи на договоре о залоге

 

Нотариус совершает исполнительную надпись на договоре о залоге в случае, если залогодатель в течение четырнадцати дней с даты, когда залогодатель считается получившим направленное в его адрес предложение исполнить обеспеченное залогом обязательство, не представил:

1) документы, подтверждающие факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, отсутствия оснований для обращения взысканий на заложенное имущество или наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается;

2) доказательства, подтверждающие принятие судом, арбитражным судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества.

Если представленные залогодателем документы подтверждают исполнение только части обеспеченного залогом обязательства, нотариус совершает исполнительную надпись на неисполненную часть обеспеченного залогом обязательства, за исключением случаев наличия оснований для отказа в совершении исполнительной надписи.

 

4. Обращение взыскания на заложенное имущество в соответствии с ФЗ «Об исполнительном производстве».

 

ПОРЯДОК ОПЛАТЫ ДОЛИ В ООО.

 

Порядок оплаты доли установлен в ст. 16 Закона об ООО, а также в 66.1, 66.2 ГК РФ.

 

Статья 16. Порядок оплаты долей в уставном капитале общества при его учреждении

 

1. Каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества. Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.

Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества.

3. В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 настоящего Федерального закона.

Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.

Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

 

 

Статья 66.1. Вклады в имущество хозяйственного товарищества или общества

 

1. Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные прав