Порядок совершения купли-продажи доли в хозяйственных обществах.

Её учебное пособие 2015 г.:

По договору купли-продажи товаром признаются любые вещи: как движимые, так и недвижимые; индивидуально-определенные либо определяемые родовыми признаками. Общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав (п. 4 ст. 454 ГК). Необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав, а правила, регулирующие переход прав кредитора, и в частности уступку требования (ст. 382–390 ГК), подлежат приоритетному (по отношению к общим положениям о купле-продаже товаров) применению.

Существенные условия:

1) Предмет договора. В случаях договорного регулирования оборота долей практика идет по пути самого широкого понимания доли как имущественного права корпоративной природы — через описание размера доли, подлежащей отчуждению. Как правило, в этом случае указывается номинальная стоимость. Номинальная стоимость доли участника в уставном капитале общества определяется размером уставного капитала, закрепленным в учредительных документах общества в виде конкретной суммы. Нотариус устанавливает размер доли, принадлежащий отчуждателю, на основании выписки из ЕГРЮЛ. + Рекомедации К+: при продаже доли в уставном капитале ООО при описании предмета укажите размер доли (ее части) в виде дроби или процента, номинальную стоимость доли, а также данные об обществе, доля в котором продается (его наименование, ОГРН, ИНН, местонахождение).

2) Цена отчуждения (в т. ч. потому, что для доли невозможно определить её по п. 3 ст. 424 ГК РФ, т. е. «по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары»). Можно опираться на действительную стоимость доли, которая соответствует стоимости чистых активов общества (разнице между активами и обязательствами), пропорциональной размеру доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона об ООО), но это не обязательно, т. к. цена доли устанавливается свободно по соглашению сторон. Однако стоит учитывать, что соответствующие ограничения могут содержаться в корпоративном договоре (п. 3 ст. 8 Закона об ООО) или в уставе ООО (п. 4 ст. 21 Закона об ООО: заранее определённая уставом цена при реализации права преимущественной покупки).

Ст. 21 Закона об ООО:

1. Переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

2. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено уставом общества.

4, 5, 7. Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных Законом об ООО.

По общему правилу, срок реализации преимущественного права для участников составляет 30 дней с даты получения оферты обществом. В случае, если уставом предусмотрена возможность для общества воспользоваться преимущественным правом приобретения доли, то срок для его реализации по общему правилу составляет 7 дней. Он начинает течь со дня прекращения преимущественного права покупки у участников общества либо со дня отказа всех участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли. Законодатель также дает возможность установить в учредительном документе общества более продолжительные сроки для реализации преимущественного права на приобретение отчуждаемой доли.

Пункт 5 статьи 21 Закона об ООО содержит два варианта цены доли при реализации преимущественного права покупки: по цене предложения третьему лицу либо по заранее оговоренной уставом цене. Они являются альтернативными, следовательно, законодатель не допускает предоставления одновременно преимущественного права покупки по цене предложения третьему лицу и по цене, заранее определенной уставом. Цена покупки, указанная в учредительном документе, может устанавливаться в твердой денежной сумме, определяться на основании стоимости чистых активов, чистой прибыли общества, балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату или других, предусмотренных уставом, критериев, а также она должна быть одинаковой для всех участников общества (для общества - не ниже цены, установленной для участников).

По общему правилу участники общества пользуются преимущественным правом покупки пропорционально размерам своих долей, однако в уставе может быть предусмотрена возможность непропорционального приобретения отчуждаемой доли. Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.

Если участники не воспользовались преимущественным правом до истечения установленного срока, в том числе преимущественным правом покупки доли или части доли, образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, доля может быть реализована третьим лицам по цене не ниже указанной в оферте для общества и его участников, и на предложенных им условиях (п. 7 ст. 21 Закона об ООО). Соответственно, существует два юридических факта, с которыми закон связывает прекращение преимущественного права покупки доли или части доли в обществе: 1) предоставления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права, подлинность подписи на котором засвидетельствована нотариально; 2) истечения срока использования преимущественного права.

Таким образом, преимущественное право покупки доли участия имеет срочный характер, возникает в момент получения оферты обществом и прекращается в связи с истечением срока его реализации или отказом от использования данного права. Важными для механизма реализации такого права являются условия отчуждения доли, оно возникает только при отчуждении доли третьему лицу, не распространяется на иные случаи возмездного отчуждения, кроме продажи, и не применяется при безвозмездном отчуждении.

11. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность (ничтожность – ст. 163 ГК РФ) этой сделки.

Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта. Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.

12. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 статьи 23 настоящего Федерального закона.

14. Нотариус в течение 2 рабочих дней со дня удостоверения договора или акцепта безотзывной оферты подписывает квалифицированной ЭП и передаёт заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ и передаёт его в регистрирующий орган, а также в течение 3 с момента нотариального удостоверения сделки направляет копию такого заявления в ООО.

ОТ ГЕОРГИЯ:

В 13 вопросе также стоит отметить, что "Подаётся следующее заявление: «заявление о государственной регистрации изменений, внесенных в учредительный документ юридического лица, и (или) о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (форма N Р13014)»."

 

14. ПОРЯДОК СОВЕРШЕНИЯ МЕНЫ ДОЛИ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ.

Основной и крайне дискуссионный вопрос (поскольку судебная практика неоднородна) - это возможность применения преимущественного права покупки к договору мены. Из теории и формальной логики следует, что преимущественное право покупки нереализуемо, т.к. если обменивается доля в ООО на какое-то индивидуально-определенное имущество, то другие участники ООО не могут предоставить аналогичное имущество. С другой стороны, неприменение правил о преимущественном праве покупке к мене и дарению создает почву для злоупотребления правом (что сложно доказуемо).

По договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (567 ГК РФ). К договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже (глава 30), если это не противоречит правилам настоящей главы и существу мены. При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен.

Встречным предоставлением обеих сторон по договору мены является имущество, а не деньги. Для квалификации договора как договора мены необязательно, чтобы оба обмениваемых объекта имели одинаковую правовую природу (можно обменять долю в ООО на акции в АО (и избежать преимущественное право покупки!)).

п. 1 ст. 568 ГК РФ установлена презумпция равноценности обмениваемых товаров.

Для сделок с долями ст. 570 ГК (об одновременном переходе прав на товары) не применяется, поскольку право на долю переходит с даты внесения записи в ЕГРЮЛ.

Для договора мены действует специальный способ защиты имущественных интересов сторон на случай эвикции ( изъятие товара третьим лицом ). В соответствии со ст. 571 ГК РФ в этом случае сторона, у которой товар был изъят, вправе потребовать возврата переданного ею по договору товара и возмещения причиненных убытков.

Договор мены заключается в нотариальной форме, единым документом, без соблюдения преимущественного права покупки, обменивать можно только оплаченную долю. Договор возмездный, двусторонне-обязывающий, синаллагматический, консенсуальный.

 

15. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА ПРЕИМУЩЕСТВЕННОЙ ПОКУПКИ ПРИ СОВЕРШЕНИИ ОТЧУЖДАТЕЛЬНЫХ СДЕЛОК С ДОЛЯМИ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ.

 

Право преимущественной покупки закреплено в ст.93 ГК РФ и ст.21 ФЗ «об ООО».

Субъекты:

1. право преимущественной покупки возникает при отчуждении доли ООО в пользу третьих лиц (не участников ООО). При сделке по купле-продаже доли между участниками ООО право преимущественной покупки не возникает.

2. Право преимущественной покупки есть у участников (в силу закона) и у Общества (если это предусмотрено уставом).

Виды: покупка по цене предложения третьему лицу и покупка по заранее установленной твердой цене (одинаковой для всех участников).

При этом «Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие)».

Наконец, уставом можно предусмотреть возможность преимущественного права покупки части доли (не всей доли сразу). Также при наличии указания в Уставе преимущественное право покупки может реализовываться непропорционально долям участников.

Правовая природа: Покровский писал что Преимущественное право — разновидность ограниченного вещного права. Сейчас в законе есть указание на невозможность уступить преимущественное право покупки. Т.е. это субъективное право, тесно связанное с личностью кредитора.

преимущественное право покупки нацелено именно на сохранение неизменного состава участников. Поэтому, хотя формально это неправильно, преимущественное право покупки суды иногда распространяют на договоры мены - Определение Верховного Суда Российской Федерации от 18 сентября 2018 г. №305-ЭС18-12927.

Сроки: срок на реализацию преимущественного права - 30 дней для участников и 7 дней для общества, если более длительные сроки не установлены в Уставе. Срок исковой давности при нарушении преимущественного права = 3 месяца.

Порядок реализации: нотариальная оферта, нотариальный «акцепт», подписание ЕДИНОГО документа (договора купли-продажи), поскольку ст.21 ФЗ «Об ООО» обязывает заключать такие договоры в нотариальной форме единым документом.