Особенности проверки прав на долю залогодателя доли в договоре залога доли.

Сложно понять, что подразумевается в вопросе, так как права на долю проистекают из юридических фактов, подтверждаемых документами, на основании которых определяются права участника на долю при отчуждательных сделках (п. 13.1 ст. 21 Закона об ООО), и «готовое решение» К+ по залогу это подтверждает. Согласно п. 2 ст. 22 Закона об ООО к нотариальному удостоверению договора залога доли или части доли в уставном капитале общества, за исключением случаев, если на момент нотариального удостоверения договора залога доля или часть доли еще не принадлежит залогодателю, применяются правила, предусмотренные пунктами 13 и 13.1 статьи 21 Закона об ООО Документами, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества, могут быть, в частности:

1) договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю или часть доли, если доля или часть доли приобретена на основании сделки;

2) решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником общества;

3) договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 1 июля 2009 года, при создании общества с несколькими участниками общества;

4) свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла к участнику общества по наследству;

5) решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном капитале общества;

6) протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества.

Нотариус проверяет полномочия лиц, совершающих сделку, факт полной оплаты доли и отсутствие ограничений:

Нотариус устанавливает личность обратившегося за удостоверением договора гражданина, его представителя или представителя юридического лица (ст. 42 Основ законодательства РФ о нотариате), проверяет дееспособность гражданина, правоспособность юридического лица, полномочия представителя лица - стороны договора (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате), при этом доверенность на совершение сделки должна быть нотариально удостоверена (ст. 185.1 ГК РФ). Также он проверяет наличие согласия родителя, усыновителя или попечителя на заключение договора не полностью дееспособным лицом и проверяет их полномочия (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате).

При выявлении полномочий участников сделки нотариусу предписывается руководствоваться документами, на основании которых доля или часть доли ранее была приобретена соответствующим лицом (например, договор об учреждении общества, договор купли-продажи доли), а также выпиской из ЕГРЮЛ, полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения сделки (п. 13 ст. 21 Закона об ООО).

Оплата доли может определяться на основании первичных документов, подтверждающих оплату отчуждаемой доли или ее части, а также на основании списка участников ООО (ст. 31.1 Закона об ООО) или справки, выданной обществом об оплате доли.

Также нотариус в соответствии со ст. 55 Основ законодательства о нотариате нотариус проверяет отсутствие ограничений прав, обременений имущества или иных обстоятельств, препятствующих совершению договора (например, отсутствие нотариально удостоверенного согласия супруга, если доля находится в совместной собственности супругов (ст. 35 СК РФ), или отсутствие решения общего собрания участника об одобрении крупной сделки (ст. 46 Закона об ООО), когда такое требуется (в последнем случае нотариус в целях проверки может запросить решение об одобрении сделки либо справку за подписью директора и бухгалтера о том, что сделка не является крупной)).

Помимо наличия соответствующих прав в силу п. 1 ст. 23 Закона об ООО требуется проверка наличия решения общего собрания участников ООО о согласии на передачу доли в залог третьему лицу, если доля передаётся в залог третьему лицу.

 

ДОПОЛНЕНИЕ ГЕОРГИЯ ПО ИЛЮШИНОЙ:

Статью 358.15 ГК в "Если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем.

26. ПРАВО НА ВЫХОД ИЗ ООО КАК ОДНОСТОРОННЯ СДЕЛКА И КАК КОРПОРАТИВНАЯ ПРОЦЕДУРА.

Согласно ст.94 ГК РФ Участник ООО вправе выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества путем:

1) подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества – (односторонняя сделка);

2) предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, когда уставом запрещена продажа доли 3-им лицам / не получено согласие.

В нынешней редакции ст.23, 26 ФЗ «Об ООО» участник ООО считается вышедшим из общества (права участника прекращаются) с момента внесения записи в ЕГРЮЛ. Исключение – это кредитные организации/банки в форме ООО (права участника прекращаются с момента получения нотариального заявления Обществом). В старой редакции моментом выхода (наступления последствий односторонней сделки) являлся момент получения Обществом нотариального заявления.

В силу ст.26 ФЗ «об ООО» нотариус удостоверяет заявление и в течение 2-х дней направляет в ФНС заявление о выходе (для внесения изменений в ЕГРЮЛ).

Для кредитных организаций такое заявление направляет почтой (и тогда по правилам почты России и ст.165.1 ГК РФ письмо будет считаться врученным по истечении срока хранения = 30 дней), либо пытаться получить на заявлении подпись ЕИО (гендира).

Корпоративная процедура: действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате перехода к обществу доли вышедшего из общества участника общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Действительная стоимость – это % от чистых активов (активы минус пассивы).

Срок выплаты – 3 месяца с даты возникновения обязательства (с даты внесения записи в ЕГРЮЛ или с даты получения заявления кредитной организацией).

Далее в силу ст.23, 24 ФЗ «Об ООО» доля переходит к ООО и в течение 1 года должна быть распределена либо продана (распределение оформляется решением общего собрания). Если этого не сделать – общество должно погасить долю и уменьшить уставный капитал (что делать, если УК при этом станет менее 10 000 рублей Закон умалчивает).

 

27. ВЫПЛАТА ДЕЙСТВИТЕЛЬНОЙ СТОИМОСТИ ДОЛИ УЧАСТНИКУ ООО: ОСНОВАНИЯ И ПОРЯДОК.

Основания (см. пункты ст.23 ФЗ «об ООО»):

1. Уставом установлен запрет или необходимость получения согласия (в котором отказано) на отчуждение доли третьим лицам и Участник направил обществу требование о выкупе его доли.

2. Общее собрание одобрило крупную сделку или увеличило уставный капитал, а участник ГОЛОСОВАЛ ПРОТИВ, а потом в течение 45 дней направил нотариальное требование о выкупе его доли.

3. Участника исключили из общества решение суда (ст.10 фз об ООО);

4. Общее собрание «не пустило» в Общество наследников / правопреемников;

5. Общее собрание «не пустило» в Общество покупателя доли на публичных торгах;

6. Участник вышел из Общества в порядке ст.26 ФЗ «Об ООО».

7. На долю обратили взыскание кредиторы участника (ст. 25 ФЗ «об ООО»).

 

Сроки и порядок выплаты действительной стоимости: Общее правило, которое можно вывести: в течение 3 месяцев с момента возникновения обязанности (то есть с момента перехода доли к обществу) выплачивается действительная стоимость доли (% от чистых активов, иначе % от «активы минус пассивы»).

Величина действительной стоимости определяется по последнему отчетному периоду, предшествующему дате события, повлекшего переход доли к Обществу (допустим, Участник умирает в июне 2019, значит выплачиваем действительную стоимость по майской отчетности, годовой за 2018).